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法律文明相關(guān)問題思考:生態(tài)文明下建構(gòu)環(huán)境法律體系
一、生態(tài)文明的產(chǎn)生及其理念 作為一種“嶄新”的人類文明樣態(tài)和社會發(fā)展模式，生態(tài)文明的內(nèi)容是多方位的，涉及人類生活的各個領(lǐng)域和方面，其實現(xiàn)也不是一個容易過程，需要社會各界、世世代代的努力。2005年12月3日《國務(wù)院關(guān)于落實科學(xué)發(fā)展觀加強環(huán)境保護的決定》指出要用科學(xué)發(fā)展觀統(tǒng)領(lǐng)環(huán)境保護工作，并把“倡導(dǎo)生態(tài)文明”作為做好環(huán)境保護工作的指導(dǎo)思想和重要舉措之一。《國家環(huán)境保護“十一五”規(guī)劃》（國務(wù)院2007年11月22日）《關(guān)于加強農(nóng)村環(huán)境保護工作的意見》（2007年11月13日）分別強調(diào)“增強全社會生態(tài)文明意識。樹立生態(tài)文明理念”。2007年10月15日，在黨的十七大上，在總書記的《十七大報告》（《高舉中國特色社會主義偉大旗幟為奪取建設(shè)小康社會新勝利而奮斗”的中國共產(chǎn)黨第十七次全國代表大會上的報告》）更是明確指出要“建設(shè)生態(tài)文明，基本形成節(jié)約能源資源和保護生態(tài)環(huán)境的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、增長方式、消費模式。循環(huán)經(jīng)濟形成較大規(guī)模，可再生能源比重顯著上升。主要污染物排放得到有效控制，生態(tài)環(huán)境質(zhì)量明顯改善。生態(tài)文明觀念在全社會牢固樹立。從而把生態(tài)文明作為小康社會的奮斗目標(biāo)和衡量指標(biāo)。”生態(tài)文明已被提高到治國方略和執(zhí)政理念的高度，并且在“2009年的工作總體部署”中，明確提出“推進社會主義經(jīng)濟建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會建設(shè)以及生態(tài)文明建設(shè)”的總要求。而在近幾年，對生態(tài)文明的建設(shè)更是提上議程。[1] 生態(tài)文明，是指人類在物質(zhì)生產(chǎn)和精神生產(chǎn)的過程中，遵循人、自然、社會和諧發(fā)展這一客觀規(guī)律而取得的物質(zhì)、精神、社會成果的總和；是指以人與自然、人與人、人與社會和諧共生、良性循環(huán)、發(fā)展、持續(xù)繁榮為基本宗旨的文化理論形態(tài)。生態(tài)文明作為一種后工業(yè)文明，是人類迄今為止發(fā)展程度較高的文明形態(tài)，是人類在走過原始文明、農(nóng)業(yè)文明、工業(yè)文明之后，在物質(zhì)和精神上又達到的新高度。作為法律上的生態(tài)文明，作為人類文明的一種形態(tài)，從法律的角度來講，我們所指的生態(tài)文明必須是狹義的可以被制度化的理念，即人類用更為文明和進步的方式來對待所處的生態(tài)系統(tǒng)，維護生態(tài)安全，努力優(yōu)化人和生態(tài)之間的關(guān)系。作為一種制度建設(shè)目標(biāo)的生態(tài)文明，尤其是在中國現(xiàn)階段的時代背景之下，應(yīng)當(dāng)定位于“初級階段的生態(tài)文明”即“在工業(yè)文明已經(jīng)取得成果的基礎(chǔ)上用更文明的態(tài)度對待自然，努力改善和優(yōu)化人與自然的關(guān)系，認真保護和積極建設(shè)良好的生態(tài)環(huán)境。”[2] 二、生態(tài)文明理念下環(huán)境法律體系的構(gòu)建 健全的生態(tài)法律制度，既是生態(tài)文明的標(biāo)志，也是生態(tài)保護的屏障。改革開放后我們國家制定頒布了許多重要的環(huán)境保護單行法律法規(guī)。內(nèi)容涵蓋自然生態(tài)環(huán)境的方方面面如水、大氣、海洋、噪聲、資源、森林、污染物、廢棄物、動物、危險品等能夠影響到人類生存與發(fā)展的因素，總共有上百部的法律、法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件。與此同時,我國也相繼參加或者締結(jié)了環(huán)境與資源保護國際公約和條約,并制定了切實可行的行動計劃,履行在所加入的國際環(huán)境公約中所承擔(dān)的義務(wù)。30年來,隨著生態(tài)環(huán)境保護法律制度的不斷健全、完善,環(huán)保組織機構(gòu)設(shè)置隨著環(huán)保事業(yè)的快速發(fā)展而不斷加強,形成國務(wù)院、省、市、縣四級政府,職能健全的環(huán)境保護機構(gòu)和環(huán)境行政執(zhí)法監(jiān)督的完整體系。盡管如此，我國生態(tài)文明的法律形式和體系仍不完善，主要表現(xiàn)在：首先，現(xiàn)行憲法缺乏對生態(tài)文明內(nèi)在要求的考慮，沒有明確把“可持續(xù)發(fā)展”作為環(huán)境與資源保護的指導(dǎo)思想；憲法也尚未明確規(guī)定公民“環(huán)境權(quán)”的概念。公民的“環(huán)境權(quán)”即每一個公民都有在良好環(huán)境下生活的權(quán)利，而且公民的環(huán)境權(quán)僅是公民最基本的權(quán)利之一，應(yīng)該被法律認可并受到法律保護。[3]同時，環(huán)境保護法作為基本法，其應(yīng)有地位沒有得到立法的確認，現(xiàn)有的單項自然資源法中，也沒有把生態(tài)環(huán)境保護作為主要的立法目標(biāo)。其次，環(huán)境污染、生態(tài)保護方面法律法規(guī)不健全，制度規(guī)定也過于原則性。現(xiàn)行的《環(huán)境保護法》只涵蓋了污染防治和環(huán)境資源保護，且內(nèi)容主要集中在污染防治上，缺少對自然資源和生態(tài)環(huán)境保護的具體規(guī)定；對于電磁輻射、光污染等方面尚缺乏系統(tǒng)的法律規(guī)定；更缺乏專門針對農(nóng)村環(huán)境保護的規(guī)定。第三，缺少保障實體法實現(xiàn)的程序立法。 建立健全我國的生態(tài)法律制度體系是我國生態(tài)文明建設(shè)的及時要務(wù)。應(yīng)該從以下幾方面完善立法：一、在國家較高大法《憲法》中體現(xiàn)生態(tài)文明的近期理論成果。把“生態(tài)文明、環(huán)境權(quán)”寫入憲法，確立生態(tài)文明的憲法地位，確立公民環(huán)境權(quán)作為基本權(quán)利，樹立可持續(xù)發(fā)展的指導(dǎo)思想，從根本上保障生態(tài)文明健康發(fā)展。二、保持并完善《環(huán)境保護法》的基本地位，同時增加自然生態(tài)保護方面的內(nèi)容，調(diào)整環(huán)境法的基本原則，把可持續(xù)發(fā)展作為立法的指導(dǎo)思想，倡導(dǎo)人口、經(jīng)濟、社會與生態(tài)相適應(yīng)。三、對環(huán)境基本法等法律法規(guī)進行梳理，摒棄重復(fù)條款，對重要條款增加程序性與實施性的規(guī)定，吸收整合已經(jīng)存在的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)并使之法律化，解決各部門法中由于分立而導(dǎo)致的不利于生態(tài)保護的問題。四、借鑒吸收國外的立法政策，參考相關(guān)國家環(huán)境公約以及世界貿(mào)易組織的規(guī)定，進一步晚上對外貿(mào)易中的環(huán)境保護管理法規(guī)。 三、生態(tài)文明理念下環(huán)境法律制度的構(gòu)建 生態(tài)文明理念指導(dǎo)下的中國環(huán)境法律體系不只是紙上談兵，更重要的是要指導(dǎo)實踐并且應(yīng)用于實踐。在我國目前的環(huán)境法體系中，也已經(jīng)制定了大量具體環(huán)境制度。我國對社會發(fā)展模式的反思開始于20世紀(jì)80年代中期,為此,中央和地方先后就制定一系列的規(guī)劃、方針、政策、法律法規(guī)等倡導(dǎo)或保護自然生態(tài)環(huán)境。在改革開放之后,中央先后召開幾次專門的環(huán)境保護會議如1983年會議就確定了“預(yù)防為主、防治結(jié)合,綜合治理”、“誰污染誰治理”的符合國情的環(huán)境政策。1989年會議,進一步明確了環(huán)保目標(biāo)責(zé)任制、環(huán)境影響評價、“三同時”、排污收費等項環(huán)境管理制度。但新形勢下單靠這些制度不能夠適應(yīng)社會對生態(tài)文明保護的要求我國絕大部分的環(huán)保法律都是起草于上世紀(jì)八九十年代，有一定歷史階段性的特征。隨著市場化和生態(tài)化的快速發(fā)展，很多內(nèi)容呈現(xiàn)出明顯的滯后性。比如其中的“三同時”制度、現(xiàn)場檢查制度和限期治理制度等等，都集中在末端處理方面。其中，最能體現(xiàn)出符合生態(tài)文明發(fā)展理念的法律是近期頒布的《清潔生產(chǎn)促進法》，它將對污染的控制由末端處理擴展到生產(chǎn)的全過程；但是該部法律多為指導(dǎo)性要求、自愿性規(guī)定，強制性規(guī)定較少，僅對清潔生產(chǎn)審核等內(nèi)容作了強制性規(guī)定[4]。#p#分頁標(biāo)題#e# 所以，目前我國環(huán)境法體系中亟待引入生態(tài)文明建設(shè)的專門制度。首先就是已經(jīng)被深入研究和廣泛實踐的生態(tài)補償制度。很多可以實施生態(tài)補償?shù)念I(lǐng)域，具體的制度還屬于空白。其次是體現(xiàn)環(huán)境民主的相關(guān)制度如聽證制度等，應(yīng)當(dāng)給予居民介入其中的權(quán)利，引入聽證或公示制度。再次，嚴格落實生態(tài)環(huán)境責(zé)任追究制度。加大對違法超標(biāo)排污主體和生態(tài)資源破壞主體的處罰力度，嚴懲各類破壞生態(tài)環(huán)境的違法犯罪行為。強化依法行政意識，規(guī)范環(huán)境執(zhí)法行為，加大環(huán)境執(zhí)法力度。加強對破壞資源環(huán)境刑事責(zé)任的追究和對環(huán)境執(zhí)法活動的行政監(jiān)察，實行執(zhí)法責(zé)任追究制。同時，還要建立有利于保護生態(tài)文明的生態(tài)產(chǎn)權(quán)制度,包括生態(tài)產(chǎn)權(quán)界定、配置、流轉(zhuǎn)、保護的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度,這樣就能調(diào)動各方面的力量,為生態(tài)文明的建設(shè)和保護奠定堅實的群眾基礎(chǔ)。[5]我們現(xiàn)在對于生態(tài)文明法律化的討論，過多的糾纏于理念的更新、確立和引入上，但是從地方性法規(guī)的經(jīng)驗來看，生態(tài)文明法律化現(xiàn)在最欠缺并非是理念的更新，而是調(diào)整領(lǐng)域有待擴展、對新問題新挑戰(zhàn)應(yīng)對不足以及亟需在立法中明確生態(tài)補償制度、公眾聽證制度、全程評估制度，這些問題無一不指向具體制度的引入與規(guī)范。因此，生態(tài)文明法律化的路徑應(yīng)當(dāng)定位于大量引進具體制度，而后再對根本性法律原則進行修正。就生態(tài)文明建設(shè)的現(xiàn)實需要而言，如果能夠在法律法規(guī)中詳盡規(guī)定上述具體制度并且使之得到有效實施，則必然會對我國根本性法律原則和制度的轉(zhuǎn)變有所推動。
法律文明相關(guān)問題思考:法德并舉文明治村法律論文
[摘要]為推動農(nóng)村的法治進程，政府一直在強調(diào)依法治村的方略。然而，在農(nóng)村法治實踐中卻出現(xiàn)了制度供給與社會需求之間的失衡。在這一情境下，重視運用以德治村的方略則有助于解決因失衡而引發(fā)的種種問題，也有助于推動依法治村的進程，并最終實現(xiàn)農(nóng)村的長治久安。
[關(guān)鍵詞]依法治村；民間規(guī)范；以德治村；社會主義道德
一
我們知道法治道路可分為政府推動型和社會演進型兩類。打開國門后，要“盡快”變革國內(nèi)僵化的經(jīng)濟政治體制以應(yīng)對外部的壓力與挑戰(zhàn)是使中國走上政府推進型法治道路的關(guān)鍵原因。在政府的推動下，依法治國已成為全國上下的一致呼聲，而依法治村，也就成為依法治國的應(yīng)有之義。為使農(nóng)民“懂法”以推動依法治村的進程，政府在農(nóng)村積極開展了大規(guī)模的普法工作，這種普法采用的是自上而下的福利引導(dǎo)型模式，即由國家組織人力、物力來開展普法工作，引導(dǎo)村民逐步依據(jù)法律這種“正式規(guī)則”來規(guī)范自己的生產(chǎn)和生活。
十多年過去了，客觀而冷靜地看，農(nóng)村普法取得的真實成效很難令人滿意，村民法律意識的提高過于遲緩，不少“正式規(guī)則”并未如預(yù)期所料那樣落到實處。村民的法律意識很大程度上只是本村法治建設(shè)現(xiàn)狀的反映，我們不能單單指望村民上好法制教育課、聽好法制講座，依據(jù)教科書、宣傳冊上的概念去形成和增強法律意識。因為村民們更為關(guān)心的是“活法”、是“現(xiàn)狀中的法”。當(dāng)我們反觀農(nóng)村現(xiàn)狀時，就會發(fā)現(xiàn)普法宣傳與法治實踐之間存在著脫節(jié)，“正式規(guī)則”與“非正式規(guī)則”之間存在著信息的不對稱，甚至在某些方面仍存在著“書面法律”（lawinbooks）與“實效法律”(lawinactualoperation)之間的嚴重對立。村民們讀完了從“送法進村”活動中得來的宣傳冊后，將其束之高閣，照舊依據(jù)著許多帶有傳統(tǒng)法律文化色彩的民間規(guī)范來組織社會生活，來調(diào)整生產(chǎn)和生活中大多數(shù)的矛盾和沖突。這種民間規(guī)范作為一種傳承性極強的“非正式規(guī)則”是不可能短期內(nèi)僅僅以一套書面上的、外予的、理念化的“正式規(guī)則”所能代替的。例如，在許多村莊，有關(guān)外嫁女待遇的民間規(guī)范明明與書本上的“正式規(guī)則”所強調(diào)的公正、平等原則背道而馳（外嫁女在村集體經(jīng)濟分配中常常得不到公正的待遇），但仍然得到了相當(dāng)多村民包括相當(dāng)多外嫁女本身的認可，其在農(nóng)村中也仍在有效的運作。
我們知道，與民間規(guī)范相比，作為“正式規(guī)則”的法律更具有優(yōu)越性，更能夠保障公平、民主的原則，也更能夠保障村民的基本權(quán)利。但恰恰就是如此優(yōu)越的法律，卻無法較好的在農(nóng)村得到實施，原因何在？
二
現(xiàn)代法律有效運作的前提假設(shè)一般是陌生人社會或個體主義社會。而在農(nóng)村中，許多村民從出生、成長到終老，整個人生的過程中很少能夠跳出一個“本人——親人——族人”的有限的圈子，這個圈子是個地緣和血緣的雙重封閉圈。土地仍是最為基本的生產(chǎn)資料，村民們緊緊的依附于祖上留下來的土地之上。即使在地處廣州，一年生產(chǎn)總值超億的村落里，村民們對土地還有著相當(dāng)強的依賴性，村民們收入的一個基本來源是在土地上蓋樓然后出租所得的租金。這相對于絕大多數(shù)的、經(jīng)濟發(fā)展落后的農(nóng)村中的農(nóng)民仍以種植業(yè)所得作為主收入來說只是換了一種“靠地吃飯”的方式。村民們祖祖輩輩都生活在一塊土地上，局限在狹小的區(qū)域里，人流、信息流的運動半徑都十分狹窄，“這是一個熟悉的、沒有外人的社會”。至今，村籍仍然是外人進入村社難以逾越的門坎。在這一基礎(chǔ)上形成的以家族為本位的宗法血緣關(guān)系對村民有著很強的約束力，其依靠對血緣關(guān)系的認同來制約村民的行為；其以傳統(tǒng)道德倫常為基本準(zhǔn)繩，以血親人情為基本取向，通常足以維護村社的基本安全和秩序。
在這樣的農(nóng)村熟人社會中，村民們對法律的需求是極其有限的。就算在經(jīng)濟發(fā)達的沿海農(nóng)村里，盡管市場經(jīng)濟紅紅火火、外地人來來去去，但在本村人的圈子內(nèi)，社會結(jié)構(gòu)的相對穩(wěn)定性、封閉性以及文化觀念的保守性、滯后性使得村民們的關(guān)系意識里仍舊與內(nèi)地農(nóng)村一樣保持了一種以血親人情為基礎(chǔ)，追求平衡性的傳統(tǒng)。村民與村民之間關(guān)系的建立往往還是立足于諸如“情大于法”、“公道自在人心”等一些傳統(tǒng)的抽象的模糊準(zhǔn)則之上，在追求倫理道德中的“義”時，常常極少會顧及到真正法律上的“正義”，即使在許多本應(yīng)受法律調(diào)整的領(lǐng)域，村民們也往往堅持以宗法的儒家的“非正式規(guī)則”取性的可預(yù)見性的“正式規(guī)則”。村民們以“顧及面子”為出發(fā)點追求“人際關(guān)系和諧”的心態(tài)普遍濃厚。在他們看來，要形成一個“和諧”的社會，依據(jù)倫理道德來進行教化乃是比依法治村更高級、更有效的手段。為避開外來的不通人情的法律，大家都愿意采用私了和調(diào)解的方式解決糾紛。那么找誰來調(diào)解？村民們當(dāng)然還是習(xí)慣于找家族組織或村長，而不會找“外人”。實施“村民自治”后，由于國家政權(quán)相對放松了對地緣的控制，從而使得農(nóng)村中的家族組織又有所發(fā)展，這在一定程度上也促長了農(nóng)村中“調(diào)解”之風(fēng)的盛行。由于在這種依據(jù)模糊原則的溫情調(diào)解下，部分村民的權(quán)益極易受損，因此調(diào)解這一方式并不是所謂的村民們都“喜聞樂見”。由上可見，正是法律的“不實用”導(dǎo)致了村民對法律的冷漠，基于這種冷漠，若能產(chǎn)生對法律的信仰那才是怪事。然而“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)。”[1]
“需要是好的老師”，只要農(nóng)村社會關(guān)系的發(fā)展、社會結(jié)構(gòu)的演變沒有達到使法律成為村民們生產(chǎn)生活中必不可缺的東西時，以傳統(tǒng)農(nóng)村為場景的法治實現(xiàn)起來就會千重萬難。而社會關(guān)系的發(fā)展、社會結(jié)構(gòu)的演變等是不能單單依靠法的發(fā)展就能實現(xiàn)的。因此，從這個意義上講，我們應(yīng)把整個依法治村看作是一個涉及社會發(fā)展各方面因素的系統(tǒng)工程，要對那些非法律因素給予相當(dāng)大的注意，例如政治的民主化、人際關(guān)系的合理化、經(jīng)濟的發(fā)展、科技的進步、道德的提升等等，這些都可以說是建設(shè)和維護現(xiàn)代化法治的前提和保障。
三
那么我們應(yīng)如何看待和解決在依法治村過程中“說法”與“做法”“兩張皮”的問題。及時，我們對依法治村的進程必須有一個長期的清醒的預(yù)期。一方面我們要看到法本身的發(fā)展是一個漸進的過程，尤其是在傳統(tǒng)法律缺乏西方法律背后所深藏的那種形而上的對法的信仰崇尚和終極關(guān)懷，而專制特權(quán)思想、法律工具論卻長期發(fā)達的歷史根基上，中國現(xiàn)代法治之路尤顯艱辛。因此，在法治起步階段出現(xiàn)了有法不依、執(zhí)法不嚴、違法不究或懼法、怨法、避法等嚴重現(xiàn)象也就不足為奇。另一方面，法治的發(fā)展與經(jīng)濟、政治和文化等條件的發(fā)展是并行的，而這些非法律因素的綜合發(fā)展都需假以時日，尤其是傳承性極強的文化條件的發(fā)展。因為祖祖輩輩傳承下來的、由父母而子女的言身教化要遠比那些系統(tǒng)的理論來得更有影響。要使積“千年之大成”的傳統(tǒng)文化在某些方面發(fā)生較大的轉(zhuǎn)變無疑將是個漫長的過程。因此，目前農(nóng)村中的二元結(jié)構(gòu)式的法律秩序狀態(tài)將會較長時間地持續(xù)下去。
但是，法律在農(nóng)村的實施難并不能否定法律的完善和發(fā)展對于依法治村的意義，因為法律的存在至少為農(nóng)村社會提供了一種調(diào)整方式，盡管用到的時候不多，但村民們在規(guī)避法律而采用“非正式規(guī)則”來討價還價時往往還會以法律規(guī)范作為一個的參照標(biāo)準(zhǔn)。作為正式規(guī)則的法律將與非正式規(guī)則在討價還價的動態(tài)平衡中逐步推進農(nóng)村的法治化。我們指出依法治村進程中的不盡人意處，并不是要放棄法治的理念，而去一味的迎合村民們固有觀念中的保守性和落后性；相反，這樣做的目的是要通過把“法治”理論置于中國傳統(tǒng)農(nóng)村特定的社會文化情境中加以重審反思，加深對其歷史和現(xiàn)實意義的認識，進一步確定其前進的方向，以使其在農(nóng)村發(fā)揮更大的作用。
第二，法治只有走好本土化的道路，才能有效的解決兩張皮的問題。我們有著悠久而深厚的傳統(tǒng)文化存量，這些東西都積淀著祖輩們思考和解決各種社會問題的智慧和經(jīng)驗。傳統(tǒng)法文化作為一個活的歷史連續(xù)過程具有極其頑強的生命力，并未因其是過去的東西而全部喪失其自身的價值。相反，它還在一定程度上在農(nóng)村中以民間規(guī)范、風(fēng)俗習(xí)慣等形式獲得了延續(xù)，進而影響著現(xiàn)代農(nóng)村法律文化的面貌。法治的實現(xiàn)與否，關(guān)鍵不在法律制度表層的建構(gòu)上，而是依賴于人們的自然習(xí)性和法的觀念。我們可以通過引入外部法律制度來弱化農(nóng)村中傳統(tǒng)的民間規(guī)范，但我們相當(dāng)長時期內(nèi)還不可能真正徹底消滅民間規(guī)范后深藏的傳統(tǒng)法文化，傳統(tǒng)法文化仍然在深深影響著村民們的法律觀念和行為模式，并且通過這種影響在一定程度上扭曲、抵制甚至架空了本本上的法律制度。而實施這種與實際生活有所脫節(jié)的法律制度所能取得的實效當(dāng)然也就十分有限。因此脫開本土傳統(tǒng)首先是一個可不可能的問題，然后才是一個應(yīng)不應(yīng)該的問題。
鄧小平曾強調(diào)說：“中國的事情要按照中國的情況來辦，要依靠中國人自己的力量來辦。”[2]那么，怎么辦？“……要實現(xiàn)中國法制現(xiàn)代化，其出路就是：打破二元文化格局，尋求法律文化結(jié)構(gòu)的內(nèi)部協(xié)調(diào)，實現(xiàn)文化整合；中國法制建設(shè)的戰(zhàn)略選擇就應(yīng)是：……高度重視公民的法律文化心理和法律價值觀的培養(yǎng)，使其由傳統(tǒng)形態(tài)向現(xiàn)代形態(tài)轉(zhuǎn)變，使觀念性法律文化與制度性法律文化相協(xié)調(diào)”。[3]這樣，在實施依法治村的過程中，我們就不能對從傳統(tǒng)形態(tài)中衍生而來的非正式規(guī)則視而不見或輕描淡寫。而要在強調(diào)通過政府的理性建構(gòu)來規(guī)劃和引導(dǎo)農(nóng)村法治走向的同時，充分尊重非正式規(guī)則，并有必要為非正式規(guī)則保留適當(dāng)?shù)纳婵臻g，甚至在法律制度供給時，也可將非正式規(guī)則的合理內(nèi)容吸收到正式規(guī)則中來，從而盡可能的調(diào)和二者之間的偏差和沖突，較大限度的實現(xiàn)制度供給與社會需求之間的平衡。這一點已受到越來越多的社會管理者，尤其是部分學(xué)者型黨政官員的重視。如在《制度立區(qū)》一書中，作為廣州市天河區(qū)區(qū)委書記的作者就曾指出：“通常，人們都說，在制定政策（包括法律、法規(guī)）或者其他決策時，要從實際出發(fā)，要尊重人民群眾的意愿，要體現(xiàn)最廣大人民群眾的利益，說到底就是在制度（正式的規(guī)則）供給時，要特別重視非正式的規(guī)則，也就是歷史的、文化的、習(xí)慣的因素。”[4]
在依法治村的過程中，我們要首先走好一條正式規(guī)則與非正式規(guī)則共同發(fā)展的道路，同時有意識的逐步走上“把正式的法律控制與非正式的其他社會控制相結(jié)合的道路”。[5]在另一方面，我們“從制度變遷的角度看，國家制定法與民間法的相互溝通、理解以及在此基礎(chǔ)上妥協(xié)和合作將是制度創(chuàng)新的一個重要途徑”，否則，“結(jié)果只能是強化國家制定法和民間法之間的文化阻隔，造成兩敗俱傷”。[6]這種俱傷所帶來的重要表象之一就是：在制度提供者看來，人們尤其是保留傳統(tǒng)太多的農(nóng)村人老是“生活在別處”。
四
在知道了如何解決好“兩張皮”的問題之后，我們要想更好的解決因“兩張皮”所引發(fā)的種種問題，諸如對于農(nóng)村寬廣的社會需求來說，現(xiàn)行法治方略及其實效過于單薄和狹窄等，就有必要跳出法治的本身來尋求解決途徑，要重視非法律因素的發(fā)展對法治的推動作用，而當(dāng)前極其緊迫和重要的就是要貫徹以德治村的方略，要德法并舉、文明治村。在慶祝中國共產(chǎn)黨成立八十周年大會上的重要講話中，同志強調(diào)指出：“要把依法治國同以德治國結(jié)合起來，為社會保持良好的秩序和風(fēng)尚營造高尚的思想道德基礎(chǔ)。”這一思想的提出，標(biāo)志著我國對社會治理方式的認識又提升到了一個更高的層次，具有極其深遠的歷史意義。
法律和道德都是上層建筑的重要組成部分，都是管理國家、治理社會的重要手段。法治與德治從來都是相互蘊涵和包容的一個整體，它們之間是相互滲透、相互作用、相輔相成的。對管理國家、治理社會來說，二者缺一不可，也不可偏廢。法律的產(chǎn)生以道德為基礎(chǔ)，也始終以公平正義作為價值依托和最終歸宿，而道德規(guī)范，在一定的條件下，也可能被提升為法律制度，以強化其規(guī)范力度；“法對道德規(guī)范的產(chǎn)生和發(fā)展，對道德規(guī)范的遵守，對人們道德觀念的增強起著重要的促進和保障作用。同樣，道德對立法、執(zhí)法、司法以及人們法律意識和法制觀念的增強，也起著十分重要的促進和保障作用。”[7]法律是剛性約束，道德是柔性約束。在許多社會領(lǐng)域，只有剛?cè)嵯酀珊偷赖码p管齊下，才能收到良好的效果。法律并不是萬能的，其本身具有不可避免的局限性。“首先，法律難以從根本上解決社會公正問題。……其次，法律難以觸及人的心靈，解決不了人的思想問題。……第三，法律不可能把社會生活的方方面面統(tǒng)統(tǒng)管起來，而必然留有一些領(lǐng)域由道德來管理。”[8]因此“……從深層意義上加以考慮，之所以把道德建設(shè)提到治國方略的高度，一個主要原因在于，法律雖嚴密，但法律也有它難以管轄的地方。”[9]法律是外在的強制性約束，是“外律”。道德關(guān)注的是人們的思想和內(nèi)心活動，是人們內(nèi)在的自我約束，是“自律”，這才是我們抑制違法犯罪行為之根本。
另外，“以德治國”方略的提出具有鮮明的時代針對性，是現(xiàn)實社會發(fā)展的迫切需要。一段時期以來，反傳統(tǒng)已成為新的傳統(tǒng)，我們的傳統(tǒng)道德因此受到猛烈的破壞：十年的毀損；西方強勢文化對傳統(tǒng)道德的沖擊；計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制飛速轉(zhuǎn)換所引起的道德缺空等等。同時，在這段社會變革和轉(zhuǎn)型的時期中，因常常出現(xiàn)法律制度短缺的問題，所以我們對于要加強剛性規(guī)范的建設(shè)注意得較多，相比之下對柔性規(guī)范的建設(shè)，即對與社會主義現(xiàn)代化相適應(yīng)的道德體系的建設(shè)的注意卻還不夠。傳統(tǒng)道德受到了極大損壞，而在文化多樣性下的主導(dǎo)道德的高揚還有待時日，因此西方價值觀念、生活方式上的一些不良影響以及商品社會的負面因素也就容易乘隙侵入到人們的精神領(lǐng)域，從而使社會道德有所滑坡。在這一大氣侯下，再加上村民的科學(xué)文化知識極其有限，就使得不少農(nóng)村中封建迷信開始沉渣泛起，涉黑的宗族勢力有所抬頭，黃賭毒屢禁不止等等。因此，加強社會主義道德體系的建設(shè)是時代的呼聲。
再者，“以德治國”的方略既是現(xiàn)實的需要，同時又是對我國古代優(yōu)良傳統(tǒng)的繼承。儒家思想具有由來已久的重德傳統(tǒng)，在西周之初，周公就提出了“敬德保民”的思想，后人則進一步提出了“為政以德”“德主刑輔”等等治國主張。當(dāng)然，我們所說的“德治”絕不等同于古代的“德治”，而是在對中國傳統(tǒng)道德進行揚棄后，將道德建設(shè)提到了一個新的更高的境界，即要以社會主義道德治國。而“社會主義道德的基本要求是愛祖國、愛人民、愛勞動、愛科學(xué)和愛社會主義。同時，要求人們廉潔奉公、遵紀(jì)守法、講究文明、愛護公共財產(chǎn)、提倡和發(fā)揚社會主義人道主義精神，正確處理友誼、愛情、婚姻、家庭等關(guān)系，提倡團結(jié)友愛、助人為樂、舍己為人、扶貧濟困等精神。”[10]我們單從社會主義道德的基本要求中就可找到其傳承下來的中國古代傳統(tǒng)道德中的精華的合理的東西，例如：傳統(tǒng)道德注重內(nèi)心修養(yǎng)，通過強調(diào)“忠、信、孝、悌、禮、義、廉、恥”這樣一些準(zhǔn)則來調(diào)節(jié)人與人以及人與自身的關(guān)系，這在今天看來仍具有一定的積極意義；傳統(tǒng)道德中還蘊涵著許多的傳統(tǒng)美德，諸如愛家愛國、敬老愛幼、舍生取義以及忠于愛情婚姻等。在農(nóng)村中，這些傳統(tǒng)道德中的精華、合理的東西往往仍是以風(fēng)俗習(xí)慣、民間規(guī)范等非正式規(guī)則為載體，并在其運作中得以體現(xiàn)。因此，從某種意義上說，在農(nóng)村，德治的被強調(diào)在一定程度上也說明了部分非正式規(guī)則的被重視，“以德治村”的提出使這部分優(yōu)良的非正式規(guī)則被“正式的、上臺面的”確認為治村方略。
，我們在新的歷史時期貫徹執(zhí)行“以德治國”的方略，就要嚴格按照“三個代表”的要求，站在代表先進文化前進方向的高度上，堅持不懈地加強社會主義道德建設(shè)。我們的村干部在治理村社的過程中就要亦此亦彼，學(xué)會用兩條腿走路；要法德并舉、文明治村；在不斷加強農(nóng)村法制建設(shè)，帶動村民學(xué)好、用好、維護好作為正式規(guī)則的法律的同時，也要按照社會主義道德的基本要求來發(fā)掘當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣、民間規(guī)范等非正式規(guī)則中的積極因素，并用好它，發(fā)揚它，不斷加強思想道德建設(shè)。而最為基本和首要的則是村干部們要帶頭實踐、率先垂范、嚴于律己，做好法制建設(shè)和思想道德建設(shè)的帶頭人。總之，依法治村與以德治村不僅要并舉而且兩者本身是相輔相成、互相結(jié)合的。以德治村搞好了，就可以推動和鞏固依法治村。
法律文明相關(guān)問題思考:法律保障體系構(gòu)建下生態(tài)文明論文
一、構(gòu)建能夠?qū)崿F(xiàn)生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系
為了保障生態(tài)文明可以得到很好的發(fā)展，必須利用科學(xué)發(fā)展觀來建立符合生態(tài)文明的建設(shè)理念的法律保障體系，這種法律體系必須滿足自然生態(tài)系統(tǒng)的發(fā)展規(guī)律，其主要包括以下幾個部分:
(一)構(gòu)建生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系需要遵守的原則
構(gòu)建生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系的同時應(yīng)該保障符合生態(tài)文明的建設(shè)理念，其主要遵守以下原則:及時個原則是生態(tài)優(yōu)先，其定義是在社會經(jīng)濟發(fā)展的過程中保障生態(tài)利益高于經(jīng)濟利益。這是可持續(xù)發(fā)展的基本要求，其強調(diào)保護環(huán)境的必要性。通過這個原則可以實現(xiàn)人類和自然的和諧相處，保障在經(jīng)濟發(fā)展的同時也能使環(huán)境得到保護。［5］其指出當(dāng)經(jīng)濟發(fā)展和生態(tài)保護之間出現(xiàn)“魚與熊掌不可兼得”的局面時，要首先考慮環(huán)境保護，不能只顧著發(fā)展經(jīng)濟而忽視環(huán)境保護的重要性。第二個原則是不得惡化，其定義是各個地區(qū)的環(huán)境的質(zhì)量不能低于該地區(qū)環(huán)境保護法律所規(guī)定的質(zhì)量水平。達標(biāo)原則一直是我國環(huán)境法的一條重要原則，而不得惡化原則是和環(huán)境保護法以及生態(tài)文明的建設(shè)理念相符合的。環(huán)境保護法的主要目的是改善與保護生態(tài)環(huán)境，要保障良好的自然環(huán)境得以保持，不好的環(huán)境必須改善。第三個原則是生態(tài)民主，其定義是社會公民有參與制定環(huán)境保護政策以及監(jiān)督立法實施進程的權(quán)利，當(dāng)其這些權(quán)利受到損害危害時可以得到法律援助。生態(tài)民主原則深化了公民的參與度，其強調(diào)了每個公民都有權(quán)利參與生態(tài)文明的建設(shè)。生態(tài)民主原則的存在滿足生態(tài)文明建設(shè)的理念，其保障了生態(tài)文明的建設(shè)。第四個原則是共同責(zé)任，其定義是對于那些破壞生態(tài)環(huán)境以及污染環(huán)境的人或者企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)全部的責(zé)任，這種原則完善了對損害者的處罰制度。共同責(zé)任原則的確立促進了生態(tài)文明的建設(shè)。
(二)生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系的組成
生態(tài)文明的建設(shè)需要科學(xué)發(fā)展觀作為指導(dǎo)，而生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系的構(gòu)建必須以生態(tài)文明的建設(shè)理念以及生態(tài)系統(tǒng)的發(fā)展規(guī)律為基礎(chǔ)。因此，生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系的組成應(yīng)該包括以下七個部分:生態(tài)文明建設(shè)基本法、自然資源保護法、污染治理法、能源法、生態(tài)保護法、氣候變化法以及專項環(huán)境管理制度法。這些法律共同構(gòu)建了生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系。
(三)構(gòu)建基本的生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系制度
生態(tài)文明建設(shè)的法律體系的構(gòu)建基礎(chǔ)是已經(jīng)形成而且相互之間有聯(lián)系的一系列的法律制度。而這些法律制度大致可以分為以下三類，及時種是預(yù)防性法律制度，其的作用主要是保護環(huán)境不被破壞以及對破壞后的治理。第二種是管控性法律制度，其的應(yīng)用范圍主要是對環(huán)境污染以及生態(tài)系統(tǒng)破壞的管理與控制。第三種是救濟性法律制度，這種制度的主要作用是對已經(jīng)遭到破壞的環(huán)境以及自然生態(tài)系統(tǒng)的救濟。
二、結(jié)語
體系結(jié)構(gòu)可以進行大體上的勾勒，原則框架則是將組成部分連接在一起，制度框架的作用就是對體系中的內(nèi)容進行豐富。生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系中的基本制度之間彼此聯(lián)系，相互合作，共同作用。這種法律保障體系具有開放和融合的性質(zhì)，其體現(xiàn)了生態(tài)文明建設(shè)的基本理念，也總結(jié)了生態(tài)系統(tǒng)的發(fā)展規(guī)律。生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系的構(gòu)建基礎(chǔ)是生態(tài)文明理念，其利用抽象原則進行指導(dǎo)，利用基本制度為基礎(chǔ)，構(gòu)建出了一套符合生態(tài)文明理念的法律體系。
作者：杜亞東 單位：河南大學(xué)法學(xué)院
法律文明相關(guān)問題思考:生態(tài)文明法律保障體系的構(gòu)建
《中國法學(xué)雜志》2014年第三期
一、生態(tài)文明建設(shè)需要法律體系的保障
(一)構(gòu)建生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的必要性作為當(dāng)代先進文明的典型形式，生態(tài)文明已經(jīng)得到了多數(shù)人的認可。然而，生態(tài)文明要想從一種價值理念轉(zhuǎn)變成為一種社會現(xiàn)實，還需要作為橋梁的法律規(guī)范的確認、調(diào)整和推動。生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系構(gòu)建的必要性主要體現(xiàn)在以下方面:其一，生態(tài)文明代表了人類對于人與自然關(guān)系的重新定位，是關(guān)于自然的價值觀的根本轉(zhuǎn)變。這種價值觀的轉(zhuǎn)變必然導(dǎo)致對原有立法目的、原則、制度的反思和更新，從而帶來整個法律體系的轉(zhuǎn)變和更新，生態(tài)文明法律保障體系的構(gòu)建就成為應(yīng)有之義。其，生態(tài)文明也體現(xiàn)了人類對于經(jīng)濟、社會發(fā)展方式的重新認識，而經(jīng)濟和社會發(fā)展的轉(zhuǎn)型離不開法律的規(guī)制、調(diào)整和推進。工業(yè)社會這種粗放型的高污染、高耗能的生產(chǎn)模式給我們的環(huán)境以及人類本身的生存都造成了嚴重的問題，我們不能再依靠過去那種“自我毀滅的經(jīng)濟”繼續(xù)發(fā)展下去，瑏瑤我們需要重新建立一種包括人在內(nèi)的生態(tài)系統(tǒng)的重新平衡。這一包容了生態(tài)系統(tǒng)各個構(gòu)成要素的多方位、系統(tǒng)性變革，需要以普遍性的法律規(guī)范來統(tǒng)籌兼顧，協(xié)調(diào)和推進相關(guān)領(lǐng)域的建設(shè)。其三，作為全球普遍化的難題，生態(tài)危機的治理和生態(tài)文明的建設(shè)，需要各個國家共同努力和協(xié)同發(fā)展，其中必然要求各個國家按照國際環(huán)境條約和全球環(huán)境宣言等軟法性文件，構(gòu)建一套行之有效的有關(guān)生態(tài)文明建設(shè)的法律體系。其四，生態(tài)文明作為一種新的文明形態(tài)是對舊的發(fā)展模式和社會制度的一種揚棄和超越，同樣也對法律人的思維方式和法學(xué)方法不可避免地產(chǎn)生了巨大影響。世界觀和方法論的改變，需要在實在法體系中得到體現(xiàn)。構(gòu)建一種能夠更好地體現(xiàn)主客一體化(心物一體化和人與自然一體化)等生態(tài)思想，并能夠更好地調(diào)整人與自然的關(guān)系的法律體系就成為一種必要。其五，生態(tài)文明所包含的制度文明本身對法律保障提出了內(nèi)在需求。如前所述，生態(tài)文明不僅包括物質(zhì)文明和精神文明，它還包括制度文明。沒有以法制的健全和完善來保障的文明，其文明是不完整的，也是難以長久的。生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系作為生態(tài)文明的必然組成部分，不僅關(guān)系到我國生態(tài)文明和法治社會建設(shè)的成功與否，還關(guān)系著我們民族的未來和中國特色社會主義宏偉藍圖的實現(xiàn)。這樣的一種法律體系將成為調(diào)整經(jīng)濟建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會建設(shè)各方面協(xié)同發(fā)展中生態(tài)相關(guān)問題的制度關(guān)鍵，也成為扭轉(zhuǎn)當(dāng)前生態(tài)環(huán)境惡化、生態(tài)系統(tǒng)退化和生態(tài)文明建設(shè)滯后的制度保障。可以說，生態(tài)文明建設(shè)法律體系的構(gòu)建，正是為了以一種規(guī)范調(diào)整的方式協(xié)調(diào)和解決我國在生產(chǎn)發(fā)展和社會進步中出現(xiàn)的生態(tài)難題，同時為建成小康社會、實現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的“中國夢”奠定相關(guān)的制度基礎(chǔ)。
(二)生態(tài)文明建設(shè)需要現(xiàn)有法律保障體系的創(chuàng)新無論我們過去是否明確提出了生態(tài)文明建設(shè)這一概念，但環(huán)境和資源保護立法的發(fā)展在實際上都在一定程度上起著促進和保障生態(tài)文明建設(shè)的作用，都在促使我們的社會向生態(tài)文明社會邁進。例如在我國的《憲法》第26條第1款就明確規(guī)定:“國家保護和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害。”這可以看做是生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的基本依據(jù)。而且我國也制定了一大批污染防治和資源保護的法律，包括大氣、水、海洋、固體廢物、噪聲、放射性等污染防治的法律，土地、森林、草原、水資源、礦產(chǎn)、煤炭、海域等資源保護的法律。然而，由于這些法律不是在明確的生態(tài)文明理念的指導(dǎo)下制定的，山、水、林、田、湖缺乏一體性的規(guī)制系統(tǒng)，條塊分割、左右掣肘、上下脫節(jié)，立法不全，執(zhí)法不嚴、監(jiān)督不力，導(dǎo)致我國的生態(tài)環(huán)境持續(xù)惡化。要下決心扭轉(zhuǎn)這種狀況，就必須根據(jù)生態(tài)文明的理念和現(xiàn)實的需要，創(chuàng)新法律保障體系、原則、制度和措施，為生態(tài)文明建設(shè)提供有力的法律保障。
二、我國生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的現(xiàn)狀及問題
自黨的十一屆三中全會以來，我國走向了一條改革開放、建立法治國家的道路。有關(guān)環(huán)境保護的立法作為生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的一個重要組成部分，在過去35年中得到了長足的發(fā)展，成為各部門法中發(fā)展最快的法律部門。除了1979年9月制定頒布后經(jīng)兩次修訂的《中華人民共和國環(huán)境保護法》這部綜合性的環(huán)境保護立法外，各方面的立法已形成了一個相對完整的環(huán)境法律體系。具體表現(xiàn)在:及時，污染防治的立法涵蓋面日益拓展。污染防治法是環(huán)境保護法中非常重要的一個組成部分，它是指國家對產(chǎn)生或可能產(chǎn)生環(huán)境污染和其他公害的活動實施控制，達到保護生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，進而保護人體健康和財產(chǎn)安全目的而制定的同類法律規(guī)范的總稱。目前，我國制定的污染防治法的涵蓋范圍已經(jīng)相當(dāng)廣泛，包括了大氣、水、海洋、噪聲、放射性、固體廢物等污染的防治法律、法規(guī)，同時還有針對化學(xué)品安全、農(nóng)藥使用、電磁輻射等控制和管理的行政法規(guī)和部門規(guī)章以及相關(guān)的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)。第，資源保護的立法得到發(fā)展。自然資源法在我國一直被視為是經(jīng)濟法學(xué)的范疇，但是，這并不妨礙在自然資源立法中增加資源保護的重要內(nèi)容。隨著可持續(xù)發(fā)展觀念在我國的進一步傳播和影響的擴大，自然資源立法中出現(xiàn)了越來越多的側(cè)重于資源可持續(xù)利用、資源保護的內(nèi)容。目前，我國已制定有森林、草原、漁業(yè)、礦產(chǎn)、土地、海域、水、煤炭等自然資源開發(fā)利用的法律、法規(guī)。在20世紀(jì)90年代末期直至21世紀(jì)初期我國的環(huán)境與資源立法修訂熱潮中，這些資源立法大多進行了修訂，修訂的主要內(nèi)容就是更加注重資源的合理利用和保護、恢復(fù)原狀，這樣就使得自然資源法在性質(zhì)上具有了環(huán)境法的特征，成為環(huán)境法的一個有機組成部分。第三，生態(tài)保護的立法正趨于健全。一般認為，生態(tài)保護立法所確立的保護對象，應(yīng)當(dāng)包括自然區(qū)域和生物多樣性的保護。因此，我國生態(tài)保護法律也主要包括自然區(qū)域的法律保護和生物多樣性的法律保護方面，主要內(nèi)容涉及到地域環(huán)境保護(如自然保護區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、國家森林公園、河流湖泊、自然文化遺跡以及景觀舒適度保護等)和野生生物保護。這方面的立法自20世紀(jì)90年代得到迅速發(fā)展，陸續(xù)頒布了《野生動物保護法》及其兩個實施條例、《森林和野生動物類型自然保護區(qū)管理辦法》、《自然保護區(qū)條例》、《水土保持法》及其實施條例、《野生植物保護條例》、《植物新品種保護條例》、《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全管理條例》、《病原微生物實驗室生物安全管理條例》、《風(fēng)景名勝區(qū)條例》、《瀕危野生動植物進出口管理條例》等法律、法規(guī)。第四，特別方面立法得到加強。除了從環(huán)境要素的分類方面的立法得到發(fā)展外，也有一些根據(jù)特別方面的需要而制定的法律。這些法律，既具有一定的綜合性，又具有一定的特殊性，他們不同于綜合性的環(huán)境保護法，也不同于對某一環(huán)境要素進行保護的法律。這些立法包括:《環(huán)境影響評價法》、《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》、《清潔生產(chǎn)促進法》、《可再生能源法》、《循環(huán)經(jīng)濟促進法》、《中國人民解放軍環(huán)境保護條例》、《中國人民解放軍環(huán)境影響評價條例》，等等。第五，其他相關(guān)立法得到“綠化”。除了上述專門的環(huán)境立法外，近年來，我國還有一些其他的立法開始規(guī)定環(huán)境保護的內(nèi)容。1997年的《中華人民共和國刑法》專列一節(jié)規(guī)定了“破壞環(huán)境資源保護罪”，并在其他章節(jié)規(guī)定了環(huán)境監(jiān)管失職罪。《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》有多條規(guī)定涉及到環(huán)境和資源保護，《農(nóng)業(yè)法》也專設(shè)一章“農(nóng)業(yè)資源與農(nóng)業(yè)環(huán)境保護”，規(guī)定“發(fā)展農(nóng)業(yè)必須合理利用資源，保護和改善生態(tài)環(huán)境”。瑏瑥2007年3月16日頒布的《中華人民共和國物權(quán)法》，沒有采用傳統(tǒng)的“物”的概念，突破了“有體物”的范疇，將空間權(quán)、資源利用權(quán)規(guī)定為物權(quán)類型，將其納入物權(quán)法的調(diào)整范圍，特別明確規(guī)定“不動產(chǎn)權(quán)利人不得違反國家規(guī)定棄置固體廢物，排放大氣污染物、水污染物、噪聲、光、電磁波輻射等有害物質(zhì)”瑏瑦。2009年12月26日頒布的《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》專設(shè)一章“環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任”，對環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成、因果關(guān)系的認定、舉證責(zé)任、多人侵權(quán)責(zé)任的分配等作出了不同于普通侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定，體現(xiàn)了環(huán)境侵權(quán)責(zé)任強化的趨勢。
而且相關(guān)立法的綠化還有進一步加強的趨勢。我國上述環(huán)境保護法律體系的構(gòu)建雖然為我國的環(huán)境保護提供了相當(dāng)?shù)姆杀Ｕ希谖覈?0多年的高速經(jīng)濟發(fā)展、GDP增長70多倍的情況下，生態(tài)環(huán)境沒有毀滅性的崩潰、以人均期望壽命為主要標(biāo)志的國民健康指標(biāo)仍不斷提高。然而，也毋庸諱言，我國的環(huán)境狀況30多年來一直呈惡化趨勢，大氣和水體主要污染物的排放總量遠超環(huán)境容量，酸雨面積不斷擴大，灰霾遮蔽半個中國;江河湖海污染，使得一些地方守著大河沒水喝;全國土壤污染物總的超標(biāo)率超過16%，使得一些地方的居民守著稻田沒米吃;生態(tài)破壞使得水土嚴重流失，沙塵天氣增多，一些動植物滅絕或者瀕于滅絕。這種情況的出現(xiàn)，雖然不能歸因于法治，甚至主要不是立法的原因，但如果有一套完備的在生態(tài)文明理念指導(dǎo)下制定的嚴密、科學(xué)、高效的法律保障體系，無疑對環(huán)境的保護和改善會起到促進作用，對環(huán)境狀況的惡化會起到阻遏作用。反思我國現(xiàn)有生態(tài)文明建設(shè)保障的立法，主要存在下列問題:
(一)未能從生態(tài)系統(tǒng)整體性的理念出發(fā)構(gòu)建環(huán)境保護的基本法生態(tài)系統(tǒng)的整體性，要求保護生態(tài)系統(tǒng)的立法必須有一個對相關(guān)社會關(guān)系進行綜合調(diào)整的法律。我國的《環(huán)境保護法》雖然一直被學(xué)界稱為環(huán)境保護的基本法，但無論從其制定程序還是其內(nèi)容以及其在整個法律體系的地位來看，都無法認定其是一部環(huán)境保護的基本法。首先，從制定的程序來看，根據(jù)《立法法》的規(guī)定，只有全國人民代表大會制定的法律才能夠稱為基本法瑏瑩，而《環(huán)境保護法》，無論是制定還是修訂，都是由全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的，它與其它污染防治、資源保護的法律，在制定和通過的程序方面，沒有任何區(qū)別，對其它單行的立法也難以起到統(tǒng)攝作用。其次，從其內(nèi)容來看，如果作為一部基本法，應(yīng)當(dāng)將污染防治、資源開發(fā)利用和生態(tài)保護一視同仁，但從現(xiàn)行的《環(huán)境保護法》的內(nèi)容來看，雖然其中有一章“保護和改善環(huán)境”，但其條文非常空洞，缺乏具體的制度和措施，對違反規(guī)定者也沒有規(guī)定法律責(zé)任，在實際上是把資源和生態(tài)保護虛化起來了，《環(huán)境保護法》實際上成了一部污染防治的牽頭法。，從法律部門的分類來說，也是將污染防治和資源與生態(tài)保護相割裂的。最典型的就是全國人大在2011年3月宣布已經(jīng)建成的中國特色法律體系當(dāng)中，環(huán)境與資源保護的法律不僅沒有成為獨立的法律部門，反而被進一步肢解，污染防治法被劃入了行政法，有關(guān)資源和生態(tài)保護的法律被劃入了經(jīng)濟法。這種割裂，反映的思維和理念是沒有把生態(tài)環(huán)境作為一個整體來看待，而是把各環(huán)境要素分別對待，污染防治與生態(tài)保護可以分別存在。這種認識和做法非常不利于對生態(tài)環(huán)境的綜合與系統(tǒng)地保護。
(二)未能根據(jù)生態(tài)系統(tǒng)物物相關(guān)律的要求構(gòu)筑完整的生態(tài)文明保障法律體系生態(tài)系統(tǒng)的物物相關(guān)律揭示了生態(tài)系統(tǒng)的各個組成部分之間存在著相互聯(lián)系、相互制約、彼此依存的關(guān)系，改變其中的一個部分，必然會對其它部分產(chǎn)生直接或間接的影響，這一規(guī)律不僅影響到對各環(huán)境要素的保護，而且也直接關(guān)系到污染防治與資源開發(fā)利用和生態(tài)保護之間、化學(xué)物質(zhì)和放射性物質(zhì)等的生產(chǎn)和使用與人體健康和生態(tài)保護之間復(fù)雜關(guān)系的調(diào)整。這就需要構(gòu)筑起一個包含污染防治、資源開發(fā)、生態(tài)保護緊密聯(lián)系的法律保障系統(tǒng)，而現(xiàn)有的各方面立法卻是割裂的、分散的、脫節(jié)的。水資源管理與水污染防治不僅有不同的立法，而且分屬不同的部門管理，管水質(zhì)的不管水量，管水量的無權(quán)管水質(zhì);陸生野生動物與水生野生動物也是有不同的立法，同一個兩棲動物，在水里和在岸上，可以由不同的部門來管理;同一種野生植物，長在林地里和長在草原上或其他土地上，也是由不同的部門來管理;同是濕地，卻要有七八個部門進行不同的管理。這樣建立起來的法律體系必然是七零八落的。盡管學(xué)者們在研究時，會把各種不同的立法拉在一起組成一個比較完整的法律體系，但在實踐中，山水林田湖和污染防治、有毒有害物質(zhì)的管理立法都各自屬于不同的體系，無法構(gòu)成一個系統(tǒng)完整的生態(tài)文明保障法律體系。
(三)未能根據(jù)良性持續(xù)理念對環(huán)境立法基本原則進行適時調(diào)整生態(tài)文明建設(shè)的良性持續(xù)理念可以指導(dǎo)正確地解決環(huán)境保護與經(jīng)濟發(fā)展、當(dāng)前與長遠、當(dāng)代人與后代人的關(guān)系。我國三十多年來在環(huán)境立法中一直貫徹的是協(xié)調(diào)發(fā)展原則，以防為主、防治結(jié)合原則，誰污染誰治理、誰開發(fā)誰保護原則。瑐瑠就協(xié)調(diào)發(fā)展原則來說，愿望是好的，考慮了過去我國一大窮的現(xiàn)實，但實際的結(jié)果是，環(huán)境保護永遠協(xié)調(diào)不過經(jīng)濟發(fā)展，仍然走的是經(jīng)濟優(yōu)先，先污染后治理這樣一條發(fā)達國家走過的老路。如果說在30多年前中國經(jīng)濟還特別落后、溫飽問題沒有解決的情況下實行這一原則還有其合理性的話，那么在中國GDP總量躍居全球第，人均GDP也超過5000美元的情況下還堅持環(huán)境保護與經(jīng)濟社會發(fā)展相協(xié)調(diào)或者經(jīng)濟社會發(fā)展與環(huán)境保護相協(xié)調(diào)的原則，則著實不合時宜了。就預(yù)防為主、防治結(jié)合原則來說，本來應(yīng)當(dāng)強調(diào)的是預(yù)防，但在實際上，防治結(jié)合為末端治理留下了缺口，使得預(yù)防經(jīng)常落空，治理也難以投入。就“誰污染誰治理”原則來說，其本來來自于國外的“污染者付費原則”，但隨著時代的發(fā)展，如果僅僅是治理，已經(jīng)難以解決環(huán)境污染和生態(tài)破壞問題。有的是企業(yè)倒閉，無錢治理;有的是環(huán)境污染和破壞，根本無法治理和恢復(fù)。在這種情況下，就必須有一種新的原則和機制加以代替。所以，為了保障生態(tài)文明建設(shè)需要對環(huán)境法的基本原則進行更新，發(fā)展和增加新的基本原則，并根據(jù)這些原則，創(chuàng)立保障原則實現(xiàn)的法律制度。2014年4月24日新修訂的《環(huán)境保護法》已經(jīng)作出了一些改變，明確提出了“保護優(yōu)先”、“損害擔(dān)責(zé)”原則，可以說是向真正的生態(tài)文明立法邁進了一大步，但要在各立法中加以貫徹，還要有一個相當(dāng)長的過程。
(四)未能按照生態(tài)系統(tǒng)綜合管理的方法構(gòu)建起系統(tǒng)的法律制度之網(wǎng)綜合生態(tài)系統(tǒng)管理(IEM，integratedecosystemmanagement)，是指管理自然資源和自然環(huán)境的一種綜合管理戰(zhàn)略和方法，它要求綜合對待生態(tài)系統(tǒng)的各組成成分，綜合考慮社會、經(jīng)濟、自然(包括環(huán)境、資源和生物等)的需要和價值，綜合采用多學(xué)科的知識和方法，綜合運用行政的、市場的和社會的調(diào)整機制，綜合協(xié)調(diào)環(huán)境侵權(quán)責(zé)任與相關(guān)行政法律責(zé)任及刑事法律責(zé)任之間的關(guān)系并適用各種侵權(quán)責(zé)任方式瑐瑡，從而解決資源利用、生態(tài)保護和生態(tài)系統(tǒng)退化的問題，以達到創(chuàng)造和實現(xiàn)經(jīng)濟的、社會的和環(huán)境的多元惠益，實現(xiàn)人與自然的和諧共處。瑐瑢這一方法是目前世界各國環(huán)境資源管理實踐中卓有成效的管理方法。按照這一方法進行生態(tài)文明建設(shè)立法，就需要綜合運用社會的、經(jīng)濟的、行政的、法律的各種手段，并且要考慮各種環(huán)境要素相互聯(lián)系性，建立起相互協(xié)調(diào)一致和銜接的管理制度，構(gòu)成一個法律制度之網(wǎng)。然而，我國目前的環(huán)境立法，污染防治立法與生態(tài)保護立法相脫節(jié)，比如水污染物排放許可制度與取水許可制度互不聯(lián)系，水土保持制度與林木采伐許可制度缺乏連接，濕地保護與用水調(diào)水制度和污染防治制度相分離，等等，尚未建立起山水林田湖一體化的法律制度，從而大大降低了生態(tài)文明建設(shè)立法的效能。
三、生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的構(gòu)建
生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系，應(yīng)當(dāng)在科學(xué)發(fā)展觀的指導(dǎo)下，根據(jù)生態(tài)文明理念、生態(tài)基本規(guī)律和環(huán)境要素總體演化規(guī)律的要求加以創(chuàng)設(shè)。其基本內(nèi)容包括確立基本原則、構(gòu)筑體系框架、建立基本制度。
(一)生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的構(gòu)建原則
生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的構(gòu)建必須依循一定的原則作為其基本根據(jù)和核心精神。具體而言，應(yīng)當(dāng)遵循生態(tài)優(yōu)先、不得惡化、生態(tài)民主、共同責(zé)任來構(gòu)建。
1．生態(tài)優(yōu)先原則。法是獲取或減損利益的方式，是利益確認、衡平與維護的規(guī)范化途徑。經(jīng)濟發(fā)展與生態(tài)保護的關(guān)系在法學(xué)的語境下可以轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟利益與生態(tài)利益的關(guān)系。從根本上看，兩種利益同質(zhì)同源，共生共進。“同質(zhì)同源”是指兩種利益的沖突態(tài)勢源自人類欲求無限性與環(huán)境資源有限性之間的緊張關(guān)系;“共生共進”是指兩種利益共同反映出生態(tài)系統(tǒng)服務(wù)功能瑐瑤的多樣性，者均具有正當(dāng)性質(zhì)，不可偏廢。然而，經(jīng)濟利益與生態(tài)利益有時并不是一致的，有時甚至是嚴重沖突的。這時就有一個誰先誰后、取誰舍誰的問題。法律在解決這種沖突時，如果不能給出具體規(guī)則的話，最起碼要給出一個解決沖突的原則。這就是環(huán)境法的基本原則。而生態(tài)優(yōu)先原則就是指當(dāng)經(jīng)濟利益和生態(tài)利益在經(jīng)濟社會發(fā)展過程中產(chǎn)生沖突時，生態(tài)利益應(yīng)居于優(yōu)先地位。這可以說是對長期以來所實行的“協(xié)調(diào)發(fā)展原則”的揚棄。改革開放30多年來，我國在解決環(huán)境保護與經(jīng)濟發(fā)展關(guān)系方面，無論是學(xué)者的解讀還是官員的報告，都認為存在一個協(xié)調(diào)發(fā)展原則。我國2014年4月24日修訂后頒布的《環(huán)境保護法》通過立法規(guī)定，打破了這一誤解。《環(huán)境保護法》第4條第2款規(guī)定“國家采取有利于節(jié)約和循環(huán)利用資源、保護和改善環(huán)境、促進人與自然和諧的經(jīng)濟、技術(shù)政策和措施，使經(jīng)濟社會發(fā)展與環(huán)境保護相協(xié)調(diào)。”從這一規(guī)定來看，“經(jīng)濟社會發(fā)展與環(huán)境保護相協(xié)調(diào)”應(yīng)當(dāng)是國家采取一系列政策和措施后所要達到的目標(biāo)和效果，而不是要根據(jù)“協(xié)調(diào)發(fā)展”的要求來解決環(huán)境保護與經(jīng)濟社會發(fā)展的關(guān)系。這一理解由《環(huán)境保護法》第5條關(guān)于“環(huán)境保護堅持保護優(yōu)先、預(yù)防為主、綜合治理、公眾參與、損害擔(dān)責(zé)的原則”的規(guī)定給予了注解。“保護優(yōu)先”目前還沒有官方的解釋，就其字面來看，可以有以下三種解釋:一是保護相對于開發(fā)利用來說，保護優(yōu)先于開發(fā)利用，這一般是指自然保護區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)和其他需要特別保護的區(qū)域;是保護相對于污染治理來說，保護優(yōu)先于污染治理，先保護好未污染的，有條件再去治理;三是保護相對于恢復(fù)和改善來說，保護優(yōu)先于恢復(fù)和改善。從目前來看，保護優(yōu)先主要適用于及時種情況。但無論如何，這一原則都還不是解決經(jīng)濟社會發(fā)展與環(huán)境保護關(guān)系的完整原則。完整的處理環(huán)境保護與經(jīng)濟社會發(fā)展的原則應(yīng)當(dāng)是生態(tài)優(yōu)先原則或者是環(huán)境優(yōu)先原則。這一原則是指，當(dāng)經(jīng)濟社會發(fā)展與生態(tài)環(huán)境保護產(chǎn)生不可調(diào)和的矛盾，者不能兼顧時，應(yīng)當(dāng)把生態(tài)環(huán)境保護放在優(yōu)先地位，使經(jīng)濟發(fā)展讓位于生態(tài)環(huán)境保護。這一原則的確立取決于利益衡量的兩項基本準(zhǔn)則:其一，利益損失最小化，生態(tài)利益的易受損性決定了其必須優(yōu)先;其，緊缺利益優(yōu)位，生態(tài)利益的稀缺性決定了其必須優(yōu)先。確立這一原則也是“負載有額律”這一生態(tài)基本規(guī)律的必然要求。根據(jù)負載有額律，任何一個生態(tài)系統(tǒng)的環(huán)境容量(包括環(huán)境的自凈能力和資源的承載能力)都是有限度的，如果人類向環(huán)境排放的污染物在環(huán)境容量以內(nèi)，生態(tài)系統(tǒng)就可以通過其自凈能力將其消納;如果人類開發(fā)利用自然資源的限度在自然資源的供給能力以內(nèi)，資源的承載能力就不會被破壞。因此，負載有額律要求人類向環(huán)境排放的污染物控制在生態(tài)系統(tǒng)環(huán)境容量以內(nèi)，對自然資源的開發(fā)利用控制在資源的承載力以內(nèi)。那么，人類在進行開發(fā)建設(shè)活動、利用自然資源時，要想實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，就必須首先考慮生態(tài)系統(tǒng)的環(huán)境容量限度，從而在法律上導(dǎo)致生態(tài)優(yōu)先原則的產(chǎn)生。從實踐層面來說，是經(jīng)濟優(yōu)先、生態(tài)與經(jīng)濟并重，還是生態(tài)優(yōu)先，也取決于社會經(jīng)濟發(fā)展的階段。當(dāng)一個社會尚未解決溫飽問題，經(jīng)濟優(yōu)先往往占上風(fēng);當(dāng)溫飽基本解決，社會有一定能力解決環(huán)境問題時，往往采取并重原則;當(dāng)進入小康社會以后，衣食已經(jīng)不是人們的主要關(guān)注點，環(huán)境的舒適和人體的健康成為大家的追求，往往就開始實行生態(tài)優(yōu)先。就國際經(jīng)驗來看，發(fā)達國家在人均GDP達到5000美元以上時，開始進行經(jīng)濟發(fā)展轉(zhuǎn)型，在環(huán)境保護方面會采取更嚴格的法律措施，法律原則也開始實行環(huán)境優(yōu)先或者生態(tài)優(yōu)先原則。我國的人均GDP已經(jīng)超過5000美元，像北京、上海等城市人均GDP已經(jīng)超過一萬美元，如果還不實行生態(tài)優(yōu)先原則，就將使我們錯過挽救生態(tài)危機的機遇。
2．不得惡化原則。“目的是全部法律的創(chuàng)造者。”瑐瑦保護環(huán)境是環(huán)境法的直接目的，保障人體健康則屬于最終目的。環(huán)境保護以環(huán)境質(zhì)量(生態(tài)承載力瑐瑨)為衡量尺度，人體健康保障以健康狀況(生理和心理指標(biāo))為衡量尺度。實際上，“保護”或“保障”不僅僅帶有“維持”的消極意味，還蘊含著“改善”或“提高”的積極取向。因而，上述目的可以進一步分解為兩個層次:及時層次，環(huán)境質(zhì)量不得受損，健康水平不得下降;第層次，環(huán)境質(zhì)量得以改善，健康水平得以提高。環(huán)境保護法這種目的的實現(xiàn)，需要一個“不得惡化原則”加以保障。不得惡化原則是指在經(jīng)濟社會發(fā)展過程中，任何一個地方的環(huán)境質(zhì)量不得劣于保護該環(huán)境的立法生效前的質(zhì)量水平。這一原則是對“達標(biāo)合法原則”的修正。我國環(huán)境立法長期以來貫徹的一條原則就是“達標(biāo)合法原則”，也就是說，一個排污單位，只要排污符合污染物排放標(biāo)準(zhǔn)，就屬于合法排污，甚至排污只有濃度標(biāo)準(zhǔn)，而沒有總量標(biāo)準(zhǔn)。在這種情況下，無論排污多少，無論所在區(qū)域環(huán)境容量多大，都不會受到行政處罰。對于一個區(qū)域的環(huán)境質(zhì)量來說，只要污染物不超過該區(qū)域適用的環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，所在區(qū)域人民政府就算完成了任務(wù)，也就是合法的。比如空氣質(zhì)量，只要達到級標(biāo)準(zhǔn)，就屬于達標(biāo)，就合法了。問題是一些區(qū)域目前的空氣質(zhì)量可能經(jīng)常是一級，距級還有很大的排污空間。那么，如果沒有不得惡化原則，這些地區(qū)只要不讓環(huán)境惡化到超過級，就不違法。這顯然是與環(huán)境立法和建設(shè)生態(tài)文明的宗旨相悖的。立法的目的是保護和改善環(huán)境，好的環(huán)境不能變壞，壞的環(huán)境要改善。因而，不得惡化原則也就應(yīng)當(dāng)成為生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的構(gòu)建原則。
3．生態(tài)民主原則。生態(tài)環(huán)境保護領(lǐng)域的價值多元性、利益沖突性和科學(xué)技術(shù)性決定了環(huán)境法律問題的破解必須建立在廣泛的主體參與、溝通和協(xié)商的實踐理性基礎(chǔ)之上。與此相適應(yīng)，一系列滲透平等、信任、理解、包容、尊重、合作諸要素的程序性配置應(yīng)得以構(gòu)建并逐步細化。反映在法律規(guī)范上，就是生態(tài)民主原則。它是指社會公眾有權(quán)參與生態(tài)環(huán)境政策與法律制定、決策和管理過程并獲得有關(guān)生態(tài)環(huán)境信息、表達環(huán)境訴求、監(jiān)督法律實施和在受到侵害后得到法律救濟的準(zhǔn)則，是對公眾參與原則的進一步深化。生態(tài)民主原則的確立必須認知各參與方的法律角色。專業(yè)人士應(yīng)立足專長做出客觀中立的事實判斷;普通大眾會基于各自立場表達凝聚利益訴求的價值判斷;社會團體可基于專業(yè)技能和公益宗旨分別發(fā)揮事實和價值判斷的功能。相應(yīng)地，行政機關(guān)需為各主體建立多元參與渠道和平臺，并綜合考量相關(guān)事實與價值判斷給出方案。近年來環(huán)境群體性事件頻發(fā)仍使得生態(tài)文明法治建設(shè)更為迫切，生態(tài)民主原則的確立將為生態(tài)文明建設(shè)提供保障。
4．共同責(zé)任原則。環(huán)境問題的公共性、多樣性與整體性導(dǎo)致了其發(fā)生原因的復(fù)雜性、損害后果的嚴重性以及因果關(guān)系證明的困難性，從而決定了其責(zé)任承擔(dān)主體的多元性與承擔(dān)方式的復(fù)合性。將其反映在法律原則上，就是“共同責(zé)任原則”。該原則是指，環(huán)境污染或生態(tài)破壞的法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由從事該行為和從該行為中得到利益者共同承擔(dān)的準(zhǔn)則，它是對損害者付費原則的進一步充實和完善。共同責(zé)任原則的確立必須把握好四個次級原則的具體內(nèi)涵。其中，損害者付費原則是指損害環(huán)境造成的損失及治理費用應(yīng)當(dāng)由損害者承擔(dān);集體負擔(dān)原則是指在損害者難以確定的情形下，應(yīng)當(dāng)由造成同一損害類型的損害者全體負擔(dān)防治、處理及費用的支付;共同負擔(dān)原則是指在損害類型或損害者范圍難以確定的情形下，應(yīng)當(dāng)由受損害影響的社會共同體瑑瑤負擔(dān)有關(guān)費用;受益者補償原則是指從環(huán)境損害避免或者減輕措施得到利益者應(yīng)當(dāng)給予為此付出代價者一定利益填補的規(guī)范。這四個次級原則將環(huán)境保護的義務(wù)和責(zé)任進一步明確化，把環(huán)境的損害、保護環(huán)境的付出、環(huán)境利益的獲得結(jié)合在一起，通盤考慮責(zé)任的負擔(dān)，反映了生態(tài)文明法治建設(shè)全民動員的客觀需求與責(zé)任負擔(dān)的內(nèi)在邏輯一致性。在上述基本原則中，“生態(tài)優(yōu)先”為保護與發(fā)展的關(guān)系確定戰(zhàn)略定位，“不得惡化”為人類行為對環(huán)境的影響劃定底線，“生態(tài)民主”為環(huán)境保護提供基本途徑和力量，“共同責(zé)任”為環(huán)境保護責(zé)任的負擔(dān)提供準(zhǔn)則。前兩項原則屬于目的性原則，后兩項原則屬于手段性原則。四項原則相互聯(lián)接和配合，共同組成生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的構(gòu)建原則體系。
(二)生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系框架的構(gòu)成
在科學(xué)發(fā)展觀指導(dǎo)下的生態(tài)文明建設(shè)，其法律保障體系需要建立在生態(tài)文明理念、生態(tài)規(guī)律、生態(tài)道德的基礎(chǔ)之上。其法律體系框架起碼應(yīng)當(dāng)包括生態(tài)文明建設(shè)基本法、污染防治法、自然資源保護法、生態(tài)保護法、能源法、氣候變化法、專項環(huán)境管理制度法等七大部分。
1．生態(tài)文明建設(shè)基本法。在我國的現(xiàn)有環(huán)境法律體系中，學(xué)者們普遍認為存在一個“環(huán)境保護基本法”，也就是《中華人民共和國環(huán)境保護法》。但在實際上，該法缺乏環(huán)境基本法的品格，許多管理部門都將其視作污染防治的牽頭法律。在生態(tài)文明建設(shè)作為國家建設(shè)五大戰(zhàn)略重要組成部分的情況下，應(yīng)當(dāng)考慮制定通過程序更高、涵括范圍更廣、適應(yīng)性更強的“生態(tài)文明建設(shè)基本法”。這一法律，在立法程序上，應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會通過;在立法涉及范圍上，應(yīng)當(dāng)涵括污染防治、生態(tài)保護、資源保護、能源利用、氣候變化等有關(guān)生態(tài)文明的各個方面;在立法內(nèi)容上，應(yīng)當(dāng)確立其屬于理念法，只規(guī)定生態(tài)文明建設(shè)的戰(zhàn)略目標(biāo)、基本原則、基本制度，并確立政府、企業(yè)、社會、公民個人的在生態(tài)文明建設(shè)方面的基本權(quán)利和義務(wù)，不需要規(guī)定具體的制度和措施。這一立法，在生態(tài)文明建設(shè)整個法律體系中應(yīng)當(dāng)具有統(tǒng)領(lǐng)性、綱領(lǐng)性與指導(dǎo)性地位。
2．污染防治法。污染防治法是環(huán)境污染瑑瑦預(yù)防和治理領(lǐng)域有關(guān)法律規(guī)范的總稱。污染防治法內(nèi)部具有污染介質(zhì)與污染因子兩個基本劃分標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)污染介質(zhì)不同，污染防治法可以劃分為大氣污染防治法、水(包括河流、湖泊等地表水與地下水等)污染防治法、土壤污染防治法和海洋污染防治法四大子類型;根據(jù)污染因子不同，污染防治法則可以劃分為固體廢物污染、化學(xué)物質(zhì)污染等物質(zhì)性污染防治法和放射性污染(包括核污染等)、噪聲污染、電磁輻射污染、光污染、振動污染等能量性污染防治法兩大子類型。從現(xiàn)實層面看，土壤污染防治法、核污染防治法、電磁污染防治法、化學(xué)品管理法、光污染防治法等亟待起草制定，《大氣污染防治法》、《環(huán)境噪聲污染防治法》、《水污染防治法》亟需修訂與完善。
3．自然資源保護法。自然資源保護法是自然資源開發(fā)、利用、管理和保護領(lǐng)域有關(guān)法律規(guī)范的總稱。根據(jù)自然資源固有屬性不同，自然資源保護法內(nèi)部可以劃分為可再生資源(包括土地資源、水資源、海洋資源、森林資源、草原資源、漁業(yè)資源、氣候資源、地?zé)豳Y源等)保護法和不可再生資源(主要是各種礦產(chǎn)資源)保護法兩大子類型。從現(xiàn)實層面看，土地資源保護法、水資源保護法、森林資源保護法、氣候資源保護法等亟待根據(jù)生態(tài)文明建設(shè)的要求制定、修訂與完善。
4．生態(tài)保護法。生態(tài)保護法是生物多樣性保護領(lǐng)域有關(guān)法律規(guī)范的總稱。生態(tài)保護法內(nèi)部以生物多樣性層次不同為主要標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為野生動植物保護法(針對物種多樣性)、轉(zhuǎn)基因生物安全保護法(針對遺傳多樣性)和特定自然區(qū)域(包括自然遺跡、人文遺跡、自然保護區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、國家公園、濕地、海域、海島、飲用水水源保護區(qū)、城市景觀與綠地、基本農(nóng)田等)保護法(針對生態(tài)系統(tǒng)多樣性)三大子類型。與此同時，根據(jù)特定生態(tài)破壞瑒瑢問題應(yīng)對方法不同，生態(tài)保護法還可以劃分為水土保持法、防沙治沙法、退耕還林還草法等子類型。從現(xiàn)實層面看，自然保護區(qū)法、轉(zhuǎn)基因生物安全法、自然遺跡保護法、人文遺跡保護法、國家公園法、濕地保護法、生態(tài)紅線劃定和管理條例等亟待起草和制定，使生態(tài)保護法律體系盡快健全起來。
5．能源法。能源法是調(diào)整在能源開發(fā)、利用、管理過程中產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。本來能源法可以單獨成為一個體系，它與環(huán)境法雖有聯(lián)系，但其在法律原則、管理制度、理論基礎(chǔ)方面也有許多不同，但如果從生態(tài)文明建設(shè)的角度來看，將其納入生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系卻是非常合適的。因為能源的開發(fā)、利用、管理每一個方面都與生態(tài)保護密切相連。能源的開發(fā)會擾動原有的生態(tài)系統(tǒng)，甚至破壞生態(tài)平衡;能源的利用會改變原有生態(tài)系統(tǒng)的能量流動，直接影響到生態(tài)系統(tǒng);能源的節(jié)約和新能源的開發(fā)和利用會非常有利于生態(tài)保護和減少污染。從根本上說，能源革命是生態(tài)文明建設(shè)的重要保障之一。沒有能源革命的成功，生態(tài)文明建設(shè)最終也會落空。因此，能源法應(yīng)當(dāng)和必須成為生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的重要組成部分。能源法可以由能源基本法、節(jié)約能源法、石油法、煤炭法、天然氣法、電力法、原子能法、可再生能源法等法律所組成。目前我國最亟需的是出臺能源基本法、原子能法、石油和天然氣法。
6．氣候變化法。適宜的氣候是人類和其他生物生存的必要條件。氣候的改變必然影響億萬年來所形成的地球生態(tài)系統(tǒng)，甚至?xí)＜叭祟惖恼Ｉ婧蜕睢９I(yè)革命以來，由于人類活動的加劇，向環(huán)境中排放了大量的溫室氣體，導(dǎo)致地球呈現(xiàn)出升溫趨勢。為了應(yīng)對全球氣溫上升所導(dǎo)致的氣候變化，國際社會制定了《氣候變化框架公約》、《京都議定書》等國際法律文件。我國作為溫室氣體排放大國，在全球應(yīng)對氣候變化進程中有著舉足輕重的地位，同時也面臨著溫室氣體減排、應(yīng)對氣候變化的巨大挑戰(zhàn)。如果不能把氣候變化限定在一定的范圍內(nèi)，就不可能保持基本的生態(tài)平衡，也就不可能有起碼的生態(tài)文明。因此，將應(yīng)對氣候變化法納入生態(tài)文明建設(shè)的法律保障體系，是十分必要的，也是可行的。氣候變化法作為調(diào)整在減緩和適應(yīng)氣候的變化過程中所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法規(guī)范的總稱，與環(huán)境保護法、自然資源法、能源法、防災(zāi)減災(zāi)法等法律，都有著密切的關(guān)系。其立法應(yīng)當(dāng)包括氣候變化基本法、氣候變化減緩法、氣候變化適應(yīng)法等。我國目前最亟需的是要制定氣候變化基本法或者稱為應(yīng)對氣候變化法。
7．專項環(huán)境管理制度法。它是專門調(diào)整某一特定方面環(huán)境管理關(guān)系法律規(guī)范的總稱。這些立法既具有一定的綜合性，又有特別具體的適用范圍。其目的是為了把有關(guān)立法中規(guī)定的法律制度具體化。現(xiàn)行我國有關(guān)生態(tài)文明建設(shè)的法律中最典型的專項環(huán)境管理制度法有:《環(huán)境影響評價法》、《建設(shè)項目環(huán)境管理條例》、《規(guī)劃環(huán)境影響評價條例》、《中國人民解放軍環(huán)境保護條例》、《中國人民解放軍環(huán)境影響評價條例》、《清潔生產(chǎn)促進法》、《循環(huán)經(jīng)濟促進法》。這方面需要制定的法律法規(guī)很多，今后需要制定的相關(guān)法律法規(guī)包括:《環(huán)境教育法》、《環(huán)境信息公開條例》、《公眾參與環(huán)境保護條例》、《環(huán)境監(jiān)測條例》、《環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)條例》、《排污許可證條例》、《環(huán)境監(jiān)察條例》、《環(huán)境稅法》、《環(huán)境糾紛處理法》、《環(huán)境責(zé)任法》等法律法規(guī)。上述生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的各個組成部分之間，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成一個完整的法律體系。其體系的構(gòu)建要達到兩個統(tǒng)一:一是獨立性與融合性的統(tǒng)一。雖然彼此間具有相對獨立性，但基于環(huán)境、資源(能源)與生態(tài)的重疊性，預(yù)防、開發(fā)、利用、管理與治理行為的連貫性，生產(chǎn)、流通與消費領(lǐng)域的延續(xù)性，生態(tài)文明建設(shè)法律體系基本框架的各組成部分之間與組成部分的各子類型之間具有共通的內(nèi)容，表現(xiàn)出一定程度的融合性;二是穩(wěn)定性與開放性的統(tǒng)一。雖然基礎(chǔ)和主干部分具有相對穩(wěn)定性，但基于生態(tài)文明法治建設(shè)總體目標(biāo)與階段性要求的縱深性，環(huán)境、資源(能源)與生態(tài)問題演變的復(fù)雜性，環(huán)境政策與法律制度工具的可更新性，生態(tài)文明建設(shè)法律體系基本框架的各組成部分和組成部分的各子類型可以吸納新的內(nèi)容，表現(xiàn)出相當(dāng)程度的開放性。由此觀之，獨立性與穩(wěn)定性是生態(tài)文明建設(shè)法律體系的基本保障，而融合性與開放性則是生態(tài)文明建設(shè)法律體系不斷發(fā)展與演進的內(nèi)在驅(qū)動力。
(三)生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系的基本制度構(gòu)建生態(tài)文明建設(shè)法律體系必須以一系列較為成型且彼此聯(lián)結(jié)的法律制度作為其基本立足點。這些法律制度可以大體上劃分為預(yù)防性制度、管控性制度和救濟性制度三大類別。
1．預(yù)防性法律制度。預(yù)防性法律制度是主要作用于環(huán)境污染、生態(tài)破壞預(yù)防領(lǐng)域的法律制度，主要包括生態(tài)規(guī)劃、環(huán)境影響評價與環(huán)境風(fēng)險評估、環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)境信息公開制度四項。(1)生態(tài)規(guī)劃制度。生態(tài)規(guī)劃是指根據(jù)國家或者特定地區(qū)的生態(tài)條件、環(huán)境資源狀況和社會經(jīng)濟發(fā)展需要等因素，對一定時間和空間內(nèi)生態(tài)環(huán)境保護目標(biāo)、自然資源開發(fā)利用程度等事項做出的總體部署與安排。生態(tài)規(guī)劃制度的建立和實施，可以最充分地體現(xiàn)生態(tài)文明理念的同構(gòu)性、整體性。依據(jù)規(guī)劃對象不同，生態(tài)規(guī)劃可以劃分為綜合性規(guī)劃和專業(yè)性規(guī)劃。其中，綜合性規(guī)劃需要立足于較廣時空范圍內(nèi)多重目標(biāo)的實現(xiàn)并進行復(fù)雜利益橫平，典型的有國土空間開發(fā)(主體功能區(qū))規(guī)劃;專業(yè)性規(guī)劃的目標(biāo)則相對具體，聚焦于某一特定環(huán)境保護領(lǐng)域，如污染防治專項規(guī)劃、生態(tài)保護專項規(guī)劃等。(2)環(huán)境影響評價與環(huán)境風(fēng)險評估制度。環(huán)境影響評價是指對規(guī)劃和建設(shè)項目實施后可能造成的環(huán)境影響進行分析、預(yù)測和評估，提出預(yù)防或者減輕不良環(huán)境影響的對策和措施，進行跟蹤監(jiān)測的方法和制度。依據(jù)評價對象不同，環(huán)境影響評價可以劃分為規(guī)劃環(huán)境影響評價和建設(shè)項目環(huán)境影響評價。其中，規(guī)劃環(huán)境影響評價的對象又可以細分為綜合性規(guī)劃與專項規(guī)劃;建設(shè)項目環(huán)境影響評價的對象則以環(huán)境敏感區(qū)為主要劃分標(biāo)準(zhǔn)。環(huán)境風(fēng)險評估是指對開發(fā)、利用生態(tài)環(huán)境和資源等行為可能帶來的環(huán)境風(fēng)險瑒瑨進行分析、預(yù)測和評估，提出符合成本效益分析的對策和措施，進行相應(yīng)風(fēng)險管理的方法和制度。從國際環(huán)境法的視角看，環(huán)境風(fēng)險評估主要適用于轉(zhuǎn)基因生物安全、化學(xué)品的研發(fā)和生產(chǎn)使用、氣候變化應(yīng)對等領(lǐng)域。(3)環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)制度。環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)是指為防治環(huán)境污染，維護生態(tài)平衡和保護人體健康，針對環(huán)境保護工作中需要統(tǒng)一的各項技術(shù)規(guī)范和技術(shù)要求，由環(huán)境保護行政主管部門按照法定程序制定并以特定形式的行政規(guī)范性文件。依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)級別不同，環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為國家、地方兩級。部級包括國家環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)環(huán)境保護標(biāo)準(zhǔn)，地方級是指地方環(huán)境標(biāo)準(zhǔn);依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)類型不同，環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)又可以劃分為環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、污染物排放標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)境基礎(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)境方法標(biāo)準(zhǔn)和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)樣品標(biāo)準(zhǔn)。(4)環(huán)境信息公開制度。環(huán)境信息公開是指掌握環(huán)境信息的主體依據(jù)法定程序和形式將環(huán)境信息提供給有關(guān)信息需求方的行為或過程。環(huán)境信息公開制度的建立和發(fā)展，是生態(tài)文明建設(shè)中生態(tài)民主發(fā)展的需要。沒有環(huán)境信息公開，就不可能有真正的公眾對環(huán)境保護的參與;缺乏知情權(quán)、參與權(quán)，也就不可能有真正的生態(tài)民主;沒有生態(tài)民主，也很難說有真正的生態(tài)文明。因此可以說，信息公開既是生態(tài)文明的體現(xiàn)，也是生態(tài)文明建設(shè)的前提條件之一。依據(jù)信息公開主體不同，環(huán)境信息公開可以劃分為政府環(huán)境信息公開和企業(yè)環(huán)境信息公開瑓瑣;依據(jù)信息公開方式不同，環(huán)境信息公開可以劃分為主動環(huán)境信息公開和依申請環(huán)境信息公開;依據(jù)信息公開程度不同，環(huán)境信息公開還可以劃分為全部環(huán)境信息公開和部分環(huán)境信息公開。環(huán)境信息公開制度的完善應(yīng)立足于環(huán)境信息公開適用范圍的擴展、突發(fā)環(huán)境事件信息公開的補正、環(huán)境信息公開失當(dāng)法律責(zé)任的充實等方面。
2．管控性法律制度。管控性法律制度是主要作用于環(huán)境污染、生態(tài)破壞管理和控制領(lǐng)域的法律制度，主要包括生態(tài)權(quán)屬與生態(tài)許可、生態(tài)總量控制、經(jīng)濟調(diào)控制度。(1)生態(tài)權(quán)屬與生態(tài)許可制度。生態(tài)權(quán)屬是指環(huán)境容量和自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)、監(jiān)管權(quán)等財產(chǎn)性權(quán)利(力)的歸屬。依據(jù)權(quán)利客體不同，生態(tài)權(quán)屬可以劃分為環(huán)境容量權(quán)屬和自然資源權(quán)屬;依據(jù)權(quán)利性質(zhì)不同，生態(tài)權(quán)屬可以劃分為生態(tài)所有權(quán)權(quán)屬、生態(tài)使用權(quán)權(quán)屬、生態(tài)監(jiān)管權(quán)權(quán)屬等。生態(tài)許可是指經(jīng)從事污染物排放、自然資源開發(fā)利用等可能對生態(tài)環(huán)境造成污染或破壞行為的行為人申請，有權(quán)的行政主管機關(guān)依據(jù)法定程序和形式進行審查，并通過頒發(fā)許可證的方式對有關(guān)事項予以準(zhǔn)許、限制或禁止的活動。依據(jù)許可內(nèi)容不同，生態(tài)許可可以劃分為污染物排放許可、自然資源開發(fā)利用許可等;依據(jù)許可角度不同，生態(tài)許可還可以劃分為對象許可、用途許可、時限許可、范圍許可、方式許可等。生態(tài)權(quán)屬制度亟待從立法理念和制度設(shè)計層面進行宏觀塑造和微觀構(gòu)建。(2)生態(tài)總量控制制度。生態(tài)總量控制是指在特定時期內(nèi)，綜合經(jīng)濟、技術(shù)、社會等條件，采取限定污染物排放量、自然資源開發(fā)利用量等指標(biāo)，從而將環(huán)境污染水平和生態(tài)破壞程度控制在環(huán)境容量和生態(tài)承載力容許范圍內(nèi)而實行的管理方法及其措施。這一制度的確立和實施是生態(tài)系統(tǒng)“負載有額律”的具體體現(xiàn)。依據(jù)控制對象不同，生態(tài)總量控制可以劃分為污染物排放總量控制和自然資源開發(fā)利用總量控制。生態(tài)總量控制制度的完善應(yīng)立足于擴展污染物排放總量控制適用領(lǐng)域、細化總量與濃度控制銜接機制、劃定生態(tài)保護紅線、建立資源環(huán)境承載能力監(jiān)測預(yù)警機制等方面。(3)生態(tài)經(jīng)濟調(diào)控制度。生態(tài)經(jīng)濟調(diào)控是指運用經(jīng)濟手段激勵生態(tài)環(huán)境與資源保護行為或者抑制環(huán)境污染和生態(tài)破壞行為的方法和措施的總稱，具有比較顯著的間接管控性。依據(jù)調(diào)控目的不同，生態(tài)經(jīng)濟調(diào)控可以大體劃分為激勵性生態(tài)經(jīng)濟調(diào)控和抑制性生態(tài)經(jīng)濟調(diào)控。宏觀而言，生態(tài)經(jīng)濟調(diào)控包括財政援助、稅收、收費、信貸、擔(dān)保、押金、基金等具體手段。其中，環(huán)境資源稅費和排污權(quán)交易瑔瑡等是較為核心的生態(tài)經(jīng)濟調(diào)控方式。
3．救濟性法律制度。救濟性法律制度是主要作用于環(huán)境污染、生態(tài)破壞損害救濟領(lǐng)域的法律制度，主要包括生態(tài)補償、生態(tài)修復(fù)、環(huán)境公益訴訟制度。(1)生態(tài)補償制度。生態(tài)補償是指在綜合考慮生態(tài)保護成本、發(fā)展機會成本和生態(tài)服務(wù)價值的基礎(chǔ)上，采用行政、市場等方式，由生態(tài)保護受益者或生態(tài)損害加害者通過向生態(tài)保護者或因生態(tài)損害而受損者以支付金錢、物質(zhì)或提供其他非物質(zhì)利益等方式，彌補其成本支出以及其他相關(guān)損失的行為。瑔瑢依據(jù)補償類型不同，生態(tài)補償可以劃分為增益性生態(tài)補償(針對生態(tài)保護行為)和損益性生態(tài)補償(針對生態(tài)加害行為)。生態(tài)補償制度亟待從立法理念(受益者補償理念的引入)和制度設(shè)計(重點生態(tài)功能區(qū)生態(tài)補償、地區(qū)間橫向生態(tài)補償?shù)?層面進行宏觀塑造和微觀構(gòu)建。新修訂《環(huán)境保護法》明確“國家建立、健全生態(tài)保護補償制度。”該法為的生態(tài)保護補償制度的建立和完善提供了充分法律依據(jù)。(2)生態(tài)修復(fù)制度。生態(tài)修復(fù)是指人類通過生態(tài)恢復(fù)和重建手段來修復(fù)受損的生態(tài)系統(tǒng)并通過社會資源合理分配其發(fā)展機遇來實現(xiàn)人類社會可持續(xù)發(fā)展的過程。依據(jù)修復(fù)對象不同，生態(tài)修復(fù)大體可以劃分為受損生態(tài)系統(tǒng)(要素、結(jié)構(gòu)、功能及其內(nèi)外部關(guān)系)修復(fù)和受損關(guān)系(人與生態(tài)、人與人之間和諧均衡的利益關(guān)系)修復(fù)。(3)環(huán)境公益訴訟制度。環(huán)境公益訴訟是指為了保護環(huán)境和自然資源免受污染和破壞，與案件訴訟請求沒有法定利害關(guān)系的單位和個人，依法對污染、破壞環(huán)境與自然資源者，違法或者不履行環(huán)境與資源保護法定職責(zé)的行政機關(guān)提起的訴訟。依據(jù)公益訴訟類型不同，環(huán)境公益訴訟可以劃分為環(huán)境民事公益訴訟和環(huán)境行政公益訴訟。《民事訴訟法》和新修訂的《環(huán)境保護法》都明確規(guī)定了環(huán)境公益訴訟制度，而且《環(huán)境保護法》將《民事訴訟法》規(guī)定的環(huán)境污染公益訴訟擴展到了生態(tài)破壞的公益訴訟。瑔瑦這一立法適應(yīng)了生態(tài)文明建設(shè)的需要，為生態(tài)環(huán)境保護的公眾參與打開了一扇大門。如果說體系框架是“骨骼”，原則框架是筋絡(luò)，那么制度框架就是“血肉”。生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系基本框架的融合性與開放性決定了上述各項主要制度并非孤立存在，而是彼此支持，相互配合，一起作用的規(guī)范共同體，它是生態(tài)文明理念、生態(tài)價值理念、生態(tài)規(guī)律的具體體現(xiàn)。根據(jù)生態(tài)文明理念構(gòu)建起的生態(tài)文明建設(shè)法律保障體系，以抽象原則為指引，以基本框架為依托，以主要制度為基點，呈現(xiàn)為協(xié)調(diào)統(tǒng)一，和諧融通的有機整體。
作者：王燦發(fā)單位：中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院教授
法律文明相關(guān)問題思考:生態(tài)文明建設(shè)的法律研究
摘要：本文從生態(tài)文明法律保障的現(xiàn)實意義出發(fā)，對水生態(tài)制度的建立以及國內(nèi)外構(gòu)建水生態(tài)文明的法律體系加以分析，在保護我們生命之水的同時來保護我們的地球。
關(guān)鍵詞：生態(tài)文明；水生態(tài)；水生態(tài)制度
一、生態(tài)文明法律保障的現(xiàn)實意義
生態(tài)文明概念的提出，是與日趨嚴重的環(huán)境問題密切相關(guān)的。當(dāng)進入20世紀(jì)后半葉時，全球性的生態(tài)危機使人類面臨著前所未有的挑戰(zhàn)。據(jù)統(tǒng)計，占全世界人口26%的發(fā)達國家，消耗著世界75%以上的能源和80%以上的資源，對本國自然資源實行保護，對發(fā)展中國家的自然資源進行掠奪性開發(fā)，從而加劇了資源的短缺和生態(tài)的破壞。改革開放近三十年來，我國經(jīng)濟建設(shè)取得了舉世矚目的成就，但國內(nèi)經(jīng)濟增長是建立在能源消耗較高、生態(tài)環(huán)境破壞較大的基礎(chǔ)之上的。水生態(tài)文明建設(shè)是生態(tài)文明城市建設(shè)的起航點和推進器。建設(shè)生態(tài)文明與河流的關(guān)系非常密切。
二、水生態(tài)制度的建立
（一）流域生態(tài)補償制度
德國和美國自20世紀(jì)七八十年代起就陸續(xù)制定了一系列生態(tài)補償制度。90年代末期, 流域治理領(lǐng)域引入生態(tài)補償機制, 重點指向流域源頭地區(qū)、生態(tài)功能區(qū)和欠發(fā)達地區(qū)【1】。環(huán)境資源法學(xué)所研究的流域生態(tài)補償應(yīng)是指為恢復(fù)、維持和增強流域生態(tài)系統(tǒng)的生態(tài)功能，流域資源受益者對導(dǎo)致流域生態(tài)功能減損的自然資源開發(fā)或利用者征收稅費以及對為改善、維持或增強流域生態(tài)服務(wù)功能而做出特別犧牲者給予經(jīng)濟和非經(jīng)濟形式補償?shù)闹贫取?
（二）生態(tài)環(huán)境水權(quán)
生態(tài)環(huán)境用水權(quán)是指有關(guān)生態(tài)環(huán)境水資源開發(fā)利用的一切權(quán)利的總和,也具有一般水權(quán)所包括的3 種權(quán)利(所有權(quán)、使用權(quán)和經(jīng)營權(quán)) .
從國外經(jīng)驗看，生態(tài)環(huán)境水權(quán)通常由政府機構(gòu)監(jiān)管或由專門成立的非政府公共機構(gòu)享有。從海河流域的實際情況分析，南水北調(diào)水資源的分配為調(diào)整界定初始水權(quán)、確立生態(tài)環(huán)境用水權(quán)提供了好的契機。
（三）水生態(tài)安全保護制度【2】
他們才能夠有效地服務(wù)于個人的目的。水資源在具有無可重要的經(jīng)濟價值的同時還具有巨大的生態(tài)環(huán)境價值，并且水資源的經(jīng)濟和生態(tài)環(huán)境功能相互依存、影響。必須符合法定條件，維護金融業(yè)穩(wěn)健發(fā)經(jīng)過諸如登記審批等法定程序，美國、加拿大、日本和荷蘭等國家分別制定了突發(fā)性環(huán)境污染事故緊急處理法律。1993年5月1日歐洲委員會的《關(guān)于補救環(huán)境損害的綠皮書》，其中涉及到了連帶賠償制度補救環(huán)境損害問題，同時又積極地致力于防治污染長期機制的建立。
因此，我國應(yīng)積極借鑒國外相關(guān)流域突發(fā)性水污染事故應(yīng)急處理經(jīng)驗，完善現(xiàn)行流域突發(fā)性水污染應(yīng)急法律機制，來確保水資源的安全。
（四）水污染收費制度
1.收取污水排放費
德國于1976 年制定并實施《排污費法》,1994年重新進行修訂。德國對水污染的控制是卓有成效的,其出彩點,也是重點和關(guān)鍵點是加強對水污染源的控制。
2.環(huán)境稅（水污染稅）
德國于1998年8月25日修訂的《廢水納稅法》規(guī)定廢水排人水域要繳稅。1970年, 荷蘭政府頒布了《地表水污染防治法》, 其宗旨在于防止對地面水資源的污染。還有美國、英國等,這些國家在水費的征收中也都包括了排污費的征收。【3】我國目前尚沒有水污染稅制度，在借鑒問題上，西方經(jīng)濟發(fā)達國家實行的“綠化稅制”無疑為我國制定水污染稅法提供了模式。
4.押金制度
挪威是世界上較早實施綠色押金制度的國家之一，德國政府2003年1月1日起實行綠色押金制度。我國目前尚無綠色押金制度的實踐，曾經(jīng)有個別城市做過一些這方面的嘗試，但都未能成功。因此，不論從我國當(dāng)前嚴峻的環(huán)境污染形勢，還是從我國環(huán)境立法的導(dǎo)向來看，都很有必要在我國建立該項制度。
三、水生態(tài)文明的法律體系的構(gòu)建
（一）中國水生態(tài)文明的法律體系的構(gòu)建
我國水資源保護的法制建設(shè)始于20世紀(jì)70年代，關(guān)于水資源保護的法律主要有：《環(huán)境保護法》《水法》《水污染防治法》《水土保持法》《防洪法》等法律【4】。
從2010年3月1日起，《貴陽市促進生態(tài)文明建設(shè)條例》將正式開始施行，它是一部綜合性的生態(tài)保護法，它是全國及時部促進生態(tài)文明建設(shè)的地方性法規(guī)。2008年3月20日，由京陽環(huán)保公司獨家承辦的“首屆中日環(huán)保水生態(tài)交流會”在舉行，會上，中日雙方就水生態(tài)保護與修復(fù)等熱點話題展開了討論，針對中國目前水環(huán)境危機與污染進行了深入的探索和交流，并聯(lián)合發(fā)表了《改善水生態(tài)環(huán)境宣言》。
（二）國外水生態(tài)文明的法律體系的構(gòu)建
1.美國
從某種程度上說，美國的生態(tài)環(huán)境保護歷史就是一部環(huán)境保護法制史，法制貫穿于美國生態(tài)環(huán)境保護的一切工作。從最初的主要依靠不成文法、零星制定成文法保護生態(tài)環(huán)境，發(fā)展了到現(xiàn)在的制定大量成文法、建立較完善的法律體系以保護生態(tài)環(huán)境。美國的生態(tài)環(huán)境保護法律體系主要是由這三方面的法律構(gòu)成，包括《國家環(huán)境政策法》《清潔空氣法》《清潔水法》《安全飲水法》《固體廢棄物防治法》《瀕危物種法》《防治污染法》《海岸帶管理法》《森林和牧場可更新資源規(guī)劃法》等。
2.日本
日本的水資源管理法律體系以《水資源開發(fā)促進法》為龍頭，主要包括《水資源開發(fā)公團法》《水源地域?qū)Σ咛貏e措施法》《河川法》《特定多目的大壩法》《電源開發(fā)促進法》《工業(yè)用水法》《水道法》《水質(zhì)保全法》《水質(zhì)污濁防止法》等。
3.歐盟
歐盟關(guān)于水資源保護的立法工作是借鑒于各國水法基礎(chǔ)上進行的,英國等發(fā)達國家早在16世紀(jì)就制訂了水法。1975年歐共體就對提取人類飲用水相關(guān)的河流、湖泊制定了《地表水法令》。2000年歐盟根據(jù)25年來各類法令實施結(jié)果和社會發(fā)展的新要求,頒布實施了《水政策領(lǐng)域共同體行動框架》,使其成為新世紀(jì)歐盟指導(dǎo)各國水資源保護和利用的根本大法。
4.英國
英國是世界上工業(yè)化最早的國家,同時也是最早制訂水法的國家。二次大戰(zhàn)后，頒布了一系列與水資源管理有關(guān)的法令,如《河流潔凈法》(1960年)、《土地排水法》(1961年)《河流防止污染法》(1961年)、《水資源法》(1963年)、《運輸法》(1968年)《農(nóng)業(yè)法》(1970年)、《蛙魚與淡水魚法》(1972年)、《水法》(1973年、1983年、1989年)、《污染控制法》(1974年)等。
法律文明相關(guān)問題思考:生態(tài)文明視閾下我國企業(yè)環(huán)境法律責(zé)任探析
摘要：隨著工業(yè)化進程不斷推進，自然資源過度開發(fā)而引發(fā)眾多環(huán)境問題，生態(tài)文明也逐漸成為社會關(guān)注焦點。在建設(shè)生態(tài)文明的進程中，企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任是生態(tài)文明建設(shè)的應(yīng)有之義，也是自身發(fā)展與社會責(zé)任兼具的共同要求。
關(guān)鍵詞：生態(tài)文明；企業(yè)；環(huán)境法律責(zé)任
一、引言
近年來，隨著社會不斷進步，生態(tài)問題引起了廣泛關(guān)注，從專家學(xué)者到市井百姓生態(tài)意識都不斷提高，對社會發(fā)展的關(guān)注點從著眼于經(jīng)濟發(fā)展?jié)u漸轉(zhuǎn)向?qū)ξ覀兊纳姝h(huán)境、生態(tài)資源與經(jīng)濟社會和諧發(fā)展上來。黨的十七大首次將生態(tài)文明寫入黨的報告，作為建設(shè)小康社會的新要求之一。黨的十八大報告更是歷史性地指出：建設(shè)生態(tài)文明，關(guān)系人民福祉，關(guān)乎民族未來。
二、生態(tài)文明與企業(yè)環(huán)境責(zé)任概述
1.生態(tài)文明概述
生態(tài)文明作為一種高級的文明形態(tài)，其核心理念是“和諧”，即保護環(huán)境可持續(xù)發(fā)展與追求經(jīng)濟發(fā)展協(xié)調(diào)統(tǒng)一。“生態(tài)文明不是創(chuàng)造性文明，而是一種適應(yīng)性文明，這種文明不是人類創(chuàng)造力的展示，不是主體對客體的征服與改造，不是主體對客體的勝利，而是主體對客體的適應(yīng)，是主體按照客體的要求約束自身行為而達成人與自然和諧相處的‘社會――自然’狀態(tài)。”
2.企業(yè)環(huán)境責(zé)任概述
長期以來，企業(yè)為追求快速經(jīng)濟發(fā)展，過度開發(fā)自然資源，對生態(tài)環(huán)境造成了極大的沖擊和破壞。這種發(fā)展模式在短時間內(nèi)的確促進了經(jīng)濟增長，但忽略生態(tài)文明只追逐利益的行動方式，必然會對生態(tài)環(huán)境造成極大的破壞。因此，在社會發(fā)展的過程中，企業(yè)作為推動社會進步、經(jīng)濟發(fā)展的重要力量，同時也應(yīng)承擔(dān)起相應(yīng)的社會責(zé)任。
三、生態(tài)文明視閾下我國企業(yè)環(huán)境法律責(zé)任的策略選擇
1.我國企業(yè)環(huán)境法律責(zé)任現(xiàn)狀
企業(yè)環(huán)境法律責(zé)任是企業(yè)社會責(zé)任的一種。目前，我國企業(yè)履行環(huán)境法律責(zé)任整體表現(xiàn)還不盡如人意。企業(yè)因違反法律承擔(dān)環(huán)境法律責(zé)任，受到的刑罰仍多以罰金為主。這在現(xiàn)實中很難起到環(huán)境保護作用――罰金的數(shù)額少，不足以威懾違法企業(yè)；罰金數(shù)額巨大，又可能導(dǎo)致企業(yè)資金出現(xiàn)問題，影響企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。僅以罰金為手段的環(huán)境法律責(zé)任承擔(dān)方式，并未充分體現(xiàn)出新修訂的《環(huán)境保護法》所要達到的“保護和改善生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害，保障人體健康，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的發(fā)展”的立法目標(biāo)。
2.我國企業(yè)環(huán)境法律責(zé)任的策略選擇
“建設(shè)生態(tài)文明，實質(zhì)上就是要建設(shè)以資源環(huán)境承載力為基礎(chǔ)、以自然規(guī)律為準(zhǔn)則、以可持續(xù)發(fā)展為目標(biāo)的資源節(jié)約型、環(huán)境友好型社會。”根據(jù)我國現(xiàn)實情況，要切實推動生態(tài)文明建設(shè)，促使企業(yè)具備積極的環(huán)境法律責(zé)任意識，需要多方協(xié)調(diào)努力及積極參與。
（1）統(tǒng)籌現(xiàn)有法律規(guī)定，鞏固法律基礎(chǔ)。一直以來，我國都非常重視環(huán)境保護立法工作，從1979年制定《中華人民共和國環(huán)境保護法（試行）》起，又先后制定了一系列單行環(huán)境保護法律法規(guī)及不少地方性法規(guī)。2014年4月24日修訂，2015年起實行的《環(huán)境保護法》，明確了企業(yè)環(huán)境法律責(zé)任承擔(dān)制度，且進一步完善了環(huán)境法律責(zé)任的追究制度，提出了嚴厲的“按日處罰”的處罰措施，奠定了環(huán)境保護的法律基礎(chǔ)。但在法律適用的過程中，還存在：法律操作性不強、處罰手段單一等缺點。因此，要以生態(tài)文明建設(shè)為視角，對現(xiàn)行法律統(tǒng)籌，細化相關(guān)法律，形成完整的法律保護體系，夯實企業(yè)承擔(dān)環(huán)境法律責(zé)任的法律基礎(chǔ)。
（2）促進企業(yè)環(huán)境法律責(zé)任承擔(dān)多元發(fā)展。長期以來企業(yè)違法成本低守法成本高成為環(huán)境法律責(zé)任領(lǐng)域較大的困境，降低守法成本決不能一味降低環(huán)保法律的要求。根據(jù)企業(yè)“理性經(jīng)濟人”的行為特點，只要法律和政策設(shè)定使得企業(yè)違法成本過高，使得違法面臨損失而守法更加劃算，企業(yè)就會自動履行環(huán)境責(zé)任，遵守環(huán)境法律。除此之外，恢復(fù)性司法[4]措施在企業(yè)承擔(dān)環(huán)境法律責(zé)任中的有效運用，能提高企業(yè)的環(huán)境責(zé)任意識，及時修護生態(tài)環(huán)境。
（3）協(xié)調(diào)多種措施，推進企業(yè)在生態(tài)文明建設(shè)中和諧發(fā)展。企業(yè)的天性是追求經(jīng)濟利益的發(fā)展，對企業(yè)承擔(dān)環(huán)境法律責(zé)任的引導(dǎo)是要使其認識到自覺維護生態(tài)環(huán)境，合理利用生態(tài)資源，有利于企業(yè)可持續(xù)發(fā)展。《循環(huán)經(jīng)濟促進法》《清潔生產(chǎn)促進法》均制定了鼓勵企業(yè)綠色生產(chǎn)、實施環(huán)保的相關(guān)規(guī)定。由此可見刑罰不是手段，罰金也不是最終目的，對企業(yè)有懲罰也有激勵，才能將人與自然和諧相處的生態(tài)文明建設(shè)落到實處。
建設(shè)生態(tài)文明是一項艱巨的長期任務(wù)，企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任是生態(tài)文明建設(shè)的應(yīng)有之義，也是自身發(fā)展與社會責(zé)任兼具的共同要求。在我國生態(tài)文明建設(shè)發(fā)展過程中，企業(yè)不斷加深環(huán)保意識，由被動承擔(dān)環(huán)境法律責(zé)任轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃犹綄ど鷳B(tài)化發(fā)展道路必將成為今后的主要發(fā)展方向和目標(biāo)，最終為“建設(shè)美麗中國，實現(xiàn)中華民族永續(xù)發(fā)展”做出貢獻。
作者簡介：
羅莉婭（1981- ），女，貴州貴陽人，中國政法大學(xué)博士在讀，副教授，研究方向：法學(xué)、思想政治教育；
楊旖（1981- ），女，貴州貴陽人，碩士，副教授。研究方向：法學(xué)、思想政治教育。