引論：我們?yōu)槟砹?3篇民事調(diào)解論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。
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一如何看待調(diào)解在民事訴訟中的作用。
一般來說，調(diào)解結(jié)案比判決結(jié)案時間上要快、并且不易激化當事為之間的矛盾，社會效果好。但有人也有不同的認識，認為當司法制度基本健全后，法院調(diào)解的部分適用價值完全可以由判決的適用價值取代；法院作為審判機關(guān)，其在調(diào)解民事糾紛時，選擇符合法律正義要求的判決方式比之于選擇不傷和氣的調(diào)解方式，應(yīng)當更符合訴訟公正的本質(zhì)，也更符合審判職能的要求；調(diào)解結(jié)案比之于判決結(jié)案雖然可以減少法院的強制執(zhí)行，但是這一價值的實現(xiàn)基本上建立在犧牲權(quán)利為利益的基礎(chǔ)上。從一定意義上講，在我國現(xiàn)行的訴訟環(huán)境中，法院調(diào)解的適用除了會產(chǎn)生”重調(diào)輕判”和借調(diào)解辦”關(guān)系案”、”為情案”的弊端外，法院調(diào)解本身的性質(zhì)還決定了其適用過程中難免損害當事為的自，從而造成非真實的自愿，還有人認為，調(diào)解制度無法體現(xiàn)出法律的嚴肅性。雙方當事人在法庭上討價還價，把法庭當作生意場，法官近似于“和事佬”的角色，這和法律的嚴肅性是不相容的。其次，法律強調(diào)“公正”，以事實為基礎(chǔ)，對就是對，錯就是錯，而許多當事人卻是以“調(diào)解”來逃避責任，因為在調(diào)解中，一方當事人為了盡快解決而不得不做出讓步，這和法律的公正性相抵觸。因此持上述觀點的人主張審理案件時應(yīng)以判決結(jié)案為主，盡量不采用調(diào)解方式。
我認為，雖然上述認識中有正確的成分，但卻沒有從中國的國情出發(fā)，沒有考慮到“訴訟爆炸”和”判決過多，過濫”給社會帶來的不安定因素經(jīng)及”一場官司十年人仇”的負面效應(yīng)。實際上，調(diào)解作為符合我國民眾思想和文化傳統(tǒng)的有效方式，仍然是重要的結(jié)案方式，在新形勢下，司法調(diào)解的克服掉司法實踐中不規(guī)范的做法后，仍然能夠發(fā)揮重要作用。
首先，調(diào)解有利于提高訴訟效率，我國現(xiàn)行民事訴訟法在整體立法設(shè)計上，體現(xiàn)了公正與效率的雙重價值，但是，具體到民事訴訟的各項制度則各有側(cè)重，判決結(jié)案強調(diào)整個程序的嚴謹周密，如果以調(diào)解方式結(jié)案，案件既調(diào)節(jié)既結(jié)，無需走完整個訴訟程序的全過程，同時,當事人無需上訴，執(zhí)行相對簡單，自然減輕了二審的負擔，有效地節(jié)約了司法資源，大大減少了訴訟環(huán)節(jié)，節(jié)約了訴訟成本，其次，調(diào)解可以實現(xiàn)司法公正，民事訴訟調(diào)解必須由審判人員依法進行，法官在事實清楚，雙方自愿的基礎(chǔ)上，嚴格依法說各級黨委，明是非，理紛紜，不“和稀泥”，不壓、拖、誘、同對對違法的協(xié)議進行糾正，可以使司法公正得到最大程度的實現(xiàn)，另外，調(diào)解還有助于實現(xiàn)法律效果和社會效果的有機結(jié)合。在實踐中，調(diào)解結(jié)案使許多“冤家”、“對頭”握手言和，和好如初，消除了一些社會不安定因素，增加了雙方當事人事后繼續(xù)交往合作的可能，有利于法的價值的最終實現(xiàn)。因此，我們不能因為調(diào)解工作存在的個別問題來否定整個調(diào)解制度，“因噎廢食”不足取。實踐證明，調(diào)解制度在平息社會矛盾、穩(wěn)定社會秩序方面起到了非常重要的作用，最高人民法院院長肖揚在2002年9月27日召開的全國人民調(diào)解工作會議上明確指出，人民法院要進一步加強訴訟調(diào)解工作，通過耐心細致的說服教育，使當事人自愿達成調(diào)解協(xié)議，努力提高訴訟調(diào)解結(jié)案率，這無疑給法院進一步明確了方向。
總之，在訴訟過程中，法官要充分發(fā)揮主觀能動性，對當事人多做說服教育，盡量使雙方當事人達成調(diào)解協(xié)議。不過也不能過于依賴調(diào)解，因為并不是所有的當事人都愿意調(diào)解，也不是所有的案件都能調(diào)解成功。調(diào)解要建立在雙方自愿的基礎(chǔ)上，否則調(diào)解便無法進行，我們要正確處理調(diào)解與判決的關(guān)系。對那些雙方爭議較大，當事人不同意調(diào)解以及多次調(diào)解達不成協(xié)議的案件，法官要及時判決，通過判決來分清是非二實踐中常見的幾個問題
（一）強迫調(diào)解。目前，民事案件呈現(xiàn)逐年遞增趨勢，審判人員的工作任務(wù)也越來越重。有的審判人員為了快遞結(jié)案，片面追求辦案效率，不管雙方當事人是否愿意調(diào)解，都強壓著當事人調(diào)解，結(jié)果造成了嚴重的負面影響，我們認為這種做法是與調(diào)解制度的自愿原則相悖的。自愿原則是法院調(diào)解工作首先必須遵循的重要原則，它包括兩方面的內(nèi)容：一是是否采用調(diào)解方式解決糾紛取決于當事人雙方的自愿，采用調(diào)解方式解決民事糾紛的，應(yīng)當以雙方當事人的自愿為前提，經(jīng)過調(diào)解所達成的協(xié)議反映當事人的真實意思。對于調(diào)解無效，沒有條件調(diào)解或當事人一方或者雙方堅持不愿調(diào)解的案件，法院應(yīng)當及時判決，而不應(yīng)強迫或變相強迫當事人接受調(diào)解。二是調(diào)解是否達成協(xié)議也取決于雙方當事人的自愿，雙方當事人盡管選擇了調(diào)解解決糾紛的方式，但能否達成調(diào)解協(xié)議，完全取決于雙方當事人的自愿，法院不能強迫或施加壓力，迫使當事人接受調(diào)解協(xié)議方案。
（二）該調(diào)解的不予調(diào)解。在審判實踐中，由于調(diào)解并不是一調(diào)必成，往往需要花費辦案人員比較多的精力做予服解釋工作，有的審判人員因為怕麻煩或缺乏耐心，就直接安排開庭進行審理，審理后徑下判，殊不知，這在不經(jīng)意間違反了有關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，在民事案件的審理中，離婚案件要求必須進行調(diào)解，另外最高人民法院《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第十四條明確規(guī)定：下列民事案件，人民法院在開庭審理時應(yīng)當先行調(diào)解，（一），婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；（二）；勞務(wù)合同糾紛;(三)，交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)較為明確的損害賠償糾紛；（四）、宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；（五）、合伙協(xié)議糾紛；（六）、訴訟標的額較小的糾紛。上述規(guī)定，對哪些種類的案件必須進行調(diào)解作出了明確的規(guī)定，我們從規(guī)定的幾類案件可以看出，前四類案件如果處理不當，容易引起雙方當事人矛盾激化，甚至會使權(quán)利得不到維護的一方采取極端的手段，造成嚴重的社會后果。因些，這幾類案件要先行調(diào)解，通過耐心的說服工作，努力使當事人達成調(diào)解協(xié)議，這樣就能有效地平息社會矛盾、穩(wěn)定社會秩序。后兩類案件由于案件的性質(zhì)或標的較小，調(diào)解條件比較好，當事人雙方較易達成協(xié)議，因此從減少訴訟成本、提高訴訟效率來講，對這類案件先行調(diào)解很有必要，對審判人員來說，審理案件不但要實體合法，而且要求程序合法，忽視程序有時會對當事人的權(quán)益造成不必要的損害，先行調(diào)解就是為了當事人的權(quán)益盡早得以實現(xiàn)而規(guī)定的，因此要耐心細致的做工作，盡量促使雙方達成協(xié)議，這樣，才能最大限度的維護當事人的合法權(quán)益。
（三）無原則調(diào)解或“和稀泥”。調(diào)解案件時，有的審判人員在事實未明，是非不分的情況下盲目調(diào)解，根據(jù)自已的主觀臆斷，提出調(diào)解方案，或者一方提出調(diào)解意見后，讓另一方無原則的遷就、讓步，甚至“和稀泥”。這樣必然會損害一方當事人的合法權(quán)益，也有損調(diào)解制度在公眾中的威信。我們知道，司法調(diào)解一個重要原則益是查明事實，分清是非原則。這個原則是司法調(diào)解的基礎(chǔ)，它要求審判人員在主持調(diào)解過程中，應(yīng)當在查明不事人各自的責任，然后確定雙方當事人的權(quán)利義務(wù)，從而達成調(diào)解協(xié)議，而不能搞毫無原則的和稀泥式的調(diào)解。因此這就要求審判員在調(diào)解時一定要查明事實，明確責任，只有在此基礎(chǔ)上造成的調(diào)解協(xié)議才符合司法公正的要求，才能真正使協(xié)議雙方的權(quán)益得以實面。
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二、做好刑事附帶民事訴訟工作的要點
1、從宏觀上把握案情在細節(jié)上尋找調(diào)解工作的突破口，辦案人員首先通過了解刑事案件案情，弄清案件發(fā)生的原因、發(fā)展的過程以及案件發(fā)生后給當事人造成的損害。在了解案件基本事實的同時，詳細了解被告人的賠償能力和被害方的生活狀況；當事人在案件進入訴訟程序前、偵查階段、審查階段是否進行過和解；在以往的和解過程中雙方已取得哪些共識、存在哪些分歧；如果雙方有和解的基礎(chǔ)，則把主要精力放在雙方有分歧的問題上，做到有的放矢，以達到事半功倍的效果。其次，把握當事人雙方參與調(diào)解的愿望和目的。案情不同當事人參與調(diào)解的出發(fā)點就不同，但各方當事人參與調(diào)解的目的性是非常明顯的。從司法實踐來看，對被告人而言，其參與調(diào)解的主要目的是想通過在經(jīng)濟上給被害人賠償來獲取被害人的諒解、創(chuàng)造對被告人從輕或者減輕處罰的情節(jié)，對被害人而言，其參與調(diào)解的主要目的是減少因被告人的犯罪行為造成的物質(zhì)損失。所以，法院要根據(jù)各自的動機，有針對性地做附帶民事訴訟原被告雙方當事人的思想工作。另外，還要根據(jù)案件的特殊性設(shè)身處地的為當事人考慮具體問題，力所能及地為他們解決實際困難。法院作為調(diào)解工作的主持者，要在查清基本事實的基礎(chǔ)上，有意識地引導雙方當事人充分認識調(diào)解的作用，并充分調(diào)動雙方參與調(diào)解的積極性。
2、充分發(fā)揮案外人的積極作用借助外力促成調(diào)解
我國《民事訴訟法》第八十七條規(guī)定，人民法院進行調(diào)解，可以邀請有關(guān)單位和個人協(xié)助。被邀請的單位和個人，應(yīng)當協(xié)助人民法院進行調(diào)解。一般情況下，刑事附帶民事訴訟案件的被告人大部分被羈押在案，人身自由受到限制，不能親自參與庭前調(diào)解，多數(shù)被告人經(jīng)濟賠償能力有限，此類案件的調(diào)解，更有必要借助關(guān)心被告人且有一定賠償能力的其他人員的力量促成調(diào)解。
3、謹言慎行把握好調(diào)解工作中的“度”
在給當事人做思想工作時，要恰如其分，不能為促成調(diào)解而言過其實，更不得違反法律規(guī)定給當事人做思想工作。否則就會給刑事審判工作帶來消極影響。例如，絕大多數(shù)被告方會在調(diào)解中提出，賠償了被害人的損失，就要求給予被告人判處緩刑。被害方也往往會許諾，只要能獲得賠償，就撤回對被告人的控訴，或者要求法院判處緩刑。面對這些沒有法律依據(jù)的要求，辦案人員應(yīng)該態(tài)度鮮明，立場堅定，依法予以駁斥。要謹言慎行，保守審判秘密，在宣判之前，對刑事部分的裁判結(jié)果不能向任何人批露。
4、善始善終把握好調(diào)解工作的“終點”
這里的“終點”有兩層含義：其一是不能久調(diào)不決。對不具備調(diào)解可能的案件，要及時做出刑事附帶民事判決，絕對不能出現(xiàn)因調(diào)解而導致被告人超期羈押的現(xiàn)象。其二是刑事附帶民事訴訟案件的調(diào)解結(jié)案，不僅要求雙方達成調(diào)解協(xié)議，而且要求當事人及時履行協(xié)議內(nèi)容。一般不提倡附條件履行和分期分批履行。司法實踐表明，調(diào)解協(xié)議在一定程度上會影響對被告人的量刑，一旦刑事部分宣判生效后，對調(diào)解協(xié)議中尚未履行的部分，被告方經(jīng)常會出現(xiàn)拒絕履行的僥幸心理，或者以對刑事判決不滿為借口，故意拖延履行，致使刑事附帶民事訴訟原告人因最終未得到賠償而產(chǎn)生情緒，最終出現(xiàn)案結(jié)事未了的局面。
做好刑事附帶民事案件的調(diào)解工作，對刑事法官的要求非常高，不僅應(yīng)具備深厚的法律功底、豐富的社會閱歷還要具有良好的職業(yè)道德，還要根據(jù)當事人的要求和表現(xiàn)，在庭前法官通過和當事人初步接觸，了解當事人的訴求，把握當事人的心理動態(tài)，通過釋法答疑征得當事人對法官的認同，對于雙方爭議不大、案件事實清楚，法律關(guān)系明確，當事人極力要求調(diào)解，被告人履行能力強的案件及時作出調(diào)解。對于雙方當事人爭議較大，法律關(guān)系復(fù)雜，當事人對案件事實有爭議、在庭前不能形成一致認識的案件則通過庭審讓當事人明確各自的優(yōu)勢與劣勢，庭中法官趁熱打鐵，一氣呵成，繼續(xù)對案件進行調(diào)解。庭中調(diào)解不成，可以庭后進行調(diào)解。在調(diào)解工作中，法官要有責任心、公心、耐心、細心。綜合考慮本地風土人情、人文特征和社會環(huán)境，以高度的責任心維護人民群眾的切身利益，用公心贏得當事人的認同。面對基層群眾法律素質(zhì)不高的現(xiàn)狀，耐心聽取當事人的陳述，解答當事人提出的問題。細心尋找調(diào)解工作的突破口、被害人能夠接受的賠償?shù)紫?、被告人的賠償能力，確定合理的賠償數(shù)額，促使當事人達成調(diào)解協(xié)議。注重加強隊伍建設(shè)，不斷提高調(diào)解法官隊伍的綜合素質(zhì)。一是教育引導。采取外出參觀學習、以會代訓、聘請專家教授講課、調(diào)解現(xiàn)場觀摩、案例評析等形式，開展了富有成效的教育培訓活動。強化了調(diào)解辦案意識，提高了民事法官的業(yè)務(wù)水平。二是制度管理。堅持靠制度管人管事管案，制定出臺了《司法能力建設(shè)考核辦法》，將調(diào)解能力作為考核法官的8項能力之一，將調(diào)解率作為考核的重要內(nèi)容，對民事案件調(diào)解工作實行數(shù)字化考核，并將考核結(jié)果記入個人業(yè)績檔案，作為評先樹優(yōu)、提拔使用的重要依據(jù)，增強了民事法官的責任感和緊迫感。三是治理整改。通過開展規(guī)范司法行為年、社會主義法治理念教育、平安創(chuàng)建、作風建設(shè)年等集中教育整頓活動，加強了對隊伍的思想作風紀律整頓，解決了隊伍建設(shè)中存在的一些問題，民事調(diào)解隊伍干事創(chuàng)業(yè)能力和調(diào)解水平明顯提高。通過愛心感化、換位思考、調(diào)中答疑、協(xié)助調(diào)解、調(diào)判比較五個步驟促成調(diào)解。首先法官將仁愛之心融入調(diào)解工作中，通過言行舉止感化當事人，為促成調(diào)解奠定感情基礎(chǔ)。其次讓被告人和被害人換位思考，使當事人設(shè)身處地地為對方著想，從而為調(diào)解奠定心理基礎(chǔ)。調(diào)解過程中法官對當事人提出的法律問題進行耐心細致的解答，讓當事人了解法律，為順利調(diào)解奠定法律基礎(chǔ)。法院在調(diào)解過程中充分借助案外人的積極作用，為促成調(diào)解奠定群眾基礎(chǔ)。最后法官通過詮釋法律，對比調(diào)解和判決對于雙方的利害，讓雙方當事人權(quán)衡利弊得失，為促成調(diào)解奠定思想基礎(chǔ)。
加強網(wǎng)絡(luò)建設(shè)，完善矛盾糾紛解決機制。加強矛盾糾紛調(diào)解機制建設(shè)是積極維護基層基礎(chǔ)和諧、實現(xiàn)將糾紛解決在基層、解決在萌芽狀態(tài)的重要舉措。從刑事附帶民事訴訟的調(diào)解工作中出現(xiàn)以上特點可以看出，刑事附帶民事訴訟案件雖然在本質(zhì)上屬于民事侵權(quán)案件，但是由于此類案件的發(fā)生原因是由于被告人的犯罪行為直接導致被害人人身及財產(chǎn)損害，這樣一來就使得刑事案件的處理與民事賠償?shù)膯栴}的解決客觀地聯(lián)系在一起。使得刑事附帶民事訴訟案件的調(diào)解工作和判決工作產(chǎn)生了不同于純民事侵權(quán)案件的上述特征。
通過對實踐中辦理附帶民事調(diào)解工作的現(xiàn)狀來看，審判人員都是帶著對被害人的深切同情及解決糾紛，修復(fù)社會關(guān)系裂痕的司法理念，細致耐心地做著附帶民事訴訟的調(diào)解工作，即使最終沒有達成調(diào)解協(xié)議，也本著公平公正的司法精神及時地作出判決，從而使當事人息訟。通過兩年來參與附帶民事訴訟案件的調(diào)解及審理工作，也發(fā)現(xiàn)存在其中的一些問題。
1、關(guān)于戶口性質(zhì)問題。根據(jù)目前的法律，死亡賠償金和傷殘賠償金等以城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民為依據(jù)進行計算，而城鎮(zhèn)居民與農(nóng)村居民的性質(zhì)如何界定？司法實踐中，這種居民性質(zhì)的界定在很大程度上依然依賴于農(nóng)業(yè)、非農(nóng)業(yè)戶口性質(zhì)，而據(jù)此確定的賠償數(shù)額存在具大差距，導致“同命不同價”現(xiàn)象的存在，引發(fā)了農(nóng)村老百姓的具大不滿，甚至導致群體性上訪等事件的發(fā)生。如果統(tǒng)一實行以城鎮(zhèn)居民為依據(jù)計算死亡賠償金和傷殘賠償金情形的話則存在司法實踐中被告人履行能力不足的問題。所以建議實行統(tǒng)一的、客觀的賠償標準。
2、關(guān)于司法鑒定問題。在有些故意傷害、交通肇事案件中，當事人一方做出傷情或傷殘等級鑒定后，另一方提出異議，申請重新鑒定，但并沒有提供相應(yīng)證據(jù)。這種情況下，不允許有違公正，允許的話對審限期又是一個挑戰(zhàn)，只能與公訴機關(guān)協(xié)調(diào)，辦理延期審理手續(xù)，將簡易程序改為普通程序，使工作陷于被動。建議對于一般傷情或者傷殘鑒定的鑒定期間不計入審限。
3、個別法官存在重判輕調(diào)現(xiàn)象，有的案件通過調(diào)解就能結(jié)案，也以判決方式結(jié)案；有的案件調(diào)解期限比較長，致使一些權(quán)利人的合法權(quán)益不能得到及時保障；案多人少的矛盾較為突出；個別法官“司法為民”宗旨觀念有時不夠強，有的案件調(diào)解質(zhì)量和效率還不夠高。
4、附帶民事訴訟原被告雙方在調(diào)解數(shù)額上分歧過大。由于附帶民事訴訟原告對法定的賠償數(shù)額、情節(jié)及幅度不甚了解，導致現(xiàn)實中原告的調(diào)解數(shù)額過分高于實際損失數(shù)額及法定補償范圍，而對于高出的部分又沒有相應(yīng)的證據(jù)及法律依據(jù)可以證明其合理性與合法性。所以被告人一方很難認可，造成雙方分歧較大，難于達成調(diào)解協(xié)議。
5、附帶民事訴訟原告的不正確的態(tài)度影響調(diào)解的成功率。由于法律賦予了附帶民事訴訟原告較高的訴訟地位，就使得其與被告人的地位不像在純民事訴訟中的絕對平等，更由于附帶民事賠償?shù)那闆r直接影響著對被告人的量刑，所以原告對賠償問題的態(tài)度、對調(diào)解工作甚至被告人的量刑影響過大。
6、被告人無實際賠償能力，被害人無法得到最終的賠償。這個問題是當前附帶民事訴訟案件調(diào)解工作的最現(xiàn)實的難題之一，也可以說是調(diào)解工作能否成功的最關(guān)鍵問題。
7、多被告人共同侵權(quán)具體責任難于厘定。共同犯罪致人損害，如果在致害人和被害人都十分明確的情況下，比較容易分清責任，確定相應(yīng)的賠償責任和數(shù)額，各被告人都對自己行為的責任十分明確，也更易于接受調(diào)解工作。然而，在多數(shù)的案件中多被告人的致害責任不能分清楚，而且這種情形在具有多被告人和多被害人的案件中就會變得更加復(fù)雜。
針對目前附帶民事訴訟調(diào)解工作的現(xiàn)狀和出現(xiàn)的問題，特提出以下建議：
1、進一步提高法官對民事訴訟調(diào)解工作重要性的認識。強化法官的公信力，調(diào)解制度是借助中立法官的公信力，在法院審判人員的主持下，雙方當事人通過自愿協(xié)商，達成協(xié)議，解決爭議的活動和結(jié)案方式。要牢固樹立公平、公正、合法、自愿的現(xiàn)代調(diào)解理念，依法運用調(diào)解手段處理民事糾紛，化解民間矛盾，促進人民內(nèi)部安定團結(jié)。
2、強化法律法規(guī)政策學習，不斷提高法官隊伍素質(zhì)。加強法官的思想政治教育，增強法官的法制觀念、大局觀念和公仆意識，培養(yǎng)法官獨立、中立、誠信品格，全面提高法官素質(zhì)，真正樹立起人民法院和人民法官的良好形象。
3、審判人員要依法行使釋明權(quán)。一般來講，被害人到法院來要求賠償首先是情緒比較激動，希望可以通過法院追回損失。其次就是對法律規(guī)定的賠償范圍、標準、幅度等不了解。在訴訟調(diào)解中，越是讓當事人清楚法律權(quán)利、義務(wù)，充分了解法律程序，越能夠使他們把握庭審節(jié)奏，掌握一些訴訟技巧，與法官協(xié)調(diào)配合，快捷、有效地促成和解，定紛止爭。
4、嚴格執(zhí)行民事訴訟法，全面提高調(diào)解效率和案件質(zhì)量。要認真落實民事訴訟法關(guān)于處理民事案件“合法、及時”的有關(guān)規(guī)定，嚴格規(guī)范訴訟調(diào)解，堅持能調(diào)則調(diào)、當判則判的原則，徹底解決個別案件久調(diào)不決、以拖壓調(diào)的問題。調(diào)動一切積極因素，尋找調(diào)解的突破口。在司法實踐中，我們體會到刑事附帶民事訴訟調(diào)解，不單純是法院的審判工作，而是一項由方方面面共同參與的綜合性的系統(tǒng)工程。在訴訟調(diào)解中，我們主張不但充分發(fā)揮法官的聰明才智，而且還要充分借助于糾紛當事人所在機關(guān)、企事業(yè)單位、居委會、親屬等各方面的力量，這些因素在訴訟調(diào)解中發(fā)揮著重要的作用，往往能為訴訟調(diào)解的成功提供很大的幫助，重視對當事人單位、親屬等社會關(guān)系的調(diào)查研究，才能發(fā)現(xiàn)案件背后的深層性矛盾，才能透過案件本身發(fā)現(xiàn)社會問題所在，從而找到調(diào)解工作的突破口。
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二、民事調(diào)解制度的現(xiàn)存問題
最高人民法院重新重視調(diào)解并出臺《關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》，然而目前法院仍然實行調(diào)審合一的傳統(tǒng)模式，許多法官仍然存在將調(diào)解視為法院的職權(quán)和與審判并行的結(jié)案方式而非當事人自治解決糾紛的傳統(tǒng)司法理念，以拖壓調(diào)、以判壓調(diào)、以誘促調(diào)、以騙促調(diào)的現(xiàn)象仍未得到真正有效的抑制。調(diào)解制度的諸多弊端依然存在。
1、民事調(diào)解制度的讓步息訴與當事人權(quán)利保護的矛盾
這是一個實踐中常見的案例，某甲借給某乙一萬元，因某乙有錢就是不還，訴至法院。雙方同意調(diào)解，但某乙只同意還一千元，經(jīng)法院做工作同意還五千元。這時，法院以被告已讓步為由做原告工作。原告起初要求本息一萬零八百全部還清，但經(jīng)過法官不懈的工作，就把八百元利息放棄了。之后，法院又做被告工作，被告又作讓步，同意還款八千元。法官又過來要求原告讓步，最后以還款九千元調(diào)解此案。
一般認為，調(diào)解中的讓步是雙方的。深入分析就會發(fā)現(xiàn)民事訴訟中的調(diào)解不同于商務(wù)談判，在商務(wù)談判中，沒有預(yù)先設(shè)定的正誤標準和客觀的參照物；而訴訟中的調(diào)解有判決作為其參照物，判決結(jié)果預(yù)先設(shè)定了特定案件的正確處理的標準，衡量在調(diào)解協(xié)議中是否雙方當事人都做出了讓步要與依法判決形成的判決結(jié)果加以對照。而一旦以判決為標準來檢驗民事訴訟中的調(diào)解就不難發(fā)現(xiàn)讓步大多數(shù)是單方的。調(diào)解的成功往往是以權(quán)利人放棄部分權(quán)利為代價的，所以，即使是調(diào)解中的讓步都是當事人自愿做出的，也仍然存在著對權(quán)利保護不足的問題?？梢哉f，偏重調(diào)解與強化民事權(quán)利的保護是一種逆向關(guān)系，法院越是注重調(diào)解解決民事糾紛，就越偏離民事訴訟法確定的保護當事人的合法權(quán)益的目標。這正如徐國棟先生所言，“調(diào)解的本質(zhì)特征即在于當事人部分的放棄自己的合法權(quán)利，這種解決方式違背了權(quán)利受國家強制力保護的利益的本質(zhì)，調(diào)解的結(jié)果雖然使爭議解決，但付出的代價卻是犧牲當事人的合法權(quán)利，這就違背了法制的一般要求?！?/p>
從調(diào)解的角度而言，犧牲部分權(quán)利換取和睦關(guān)系的恢復(fù)是合理和值得的。但是我國的民事調(diào)解畢竟是訴訟中的調(diào)解，從訴訟法的角度而言，這種做法的合理性就存在較大的疑問。在社會高速發(fā)展的今天，恢復(fù)和睦關(guān)系肯定不是現(xiàn)行民事審判的首要任務(wù)，弱化權(quán)利保護也肯定不符合國家設(shè)立民事訴訟制度的本意。
2、嚴格依法解決糾紛與適用法律的隨意性和流動性的矛盾
我國的民事調(diào)解是人民法院行使審判權(quán)的一種方式，因此，民事調(diào)解的運用必須服從我國民事訴訟法規(guī)定的“保護當事人行使訴訟權(quán)利，保證人民法院查明事實、分清是非、正確適用法律、及時審理民事案件、確認民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系、制裁民事違法行為，保護當事人的合法權(quán)益，教育公民自覺遵守法律，維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)順利進行”的民事訴訟任務(wù)。這就意味著民事調(diào)解同樣應(yīng)當嚴格依法進行。但是，另一方面，民事調(diào)解又是雙方當事人在法院的主持下通過協(xié)商解決糾紛，協(xié)商過程中法院和當事人雖然也都要援引特定的法律法規(guī)，但是經(jīng)過協(xié)商達成的調(diào)解協(xié)議往往是當事人妥協(xié)讓步的結(jié)果，與法院嚴格依法做出的判決結(jié)果總是存在或多或少的差異。此時，民事調(diào)解在合法性問題上不得不發(fā)生分裂，出現(xiàn)嚴格依法解決糾紛與適用“法律的隨意性和流動性”的矛盾。
《人民法院報》曾刊載過浙江大學法學院副院長孫笑俠在《法官是怎樣思考的》一文中所舉的一個案例：兩個老太太為了一只母雞的所有權(quán)而訴諸法院，審判該案的法官考慮到兩個老太太為了一只母雞糾纏了這么久，費了那么多心血，覺得太可憐，于是在一次上班途中經(jīng)過菜市場時靈機一動，買了一只母雞送給原告，最后結(jié)了這個案件。這個案例可以看出，調(diào)解與判決存在顯著的差異，如果說判決要求事實認定和法律適用具有嚴格的合法性的話，調(diào)解則只是要求相當寬松的合法性。這導致了法官在民事調(diào)解中所受的法律約束也相對判決軟化。而調(diào)解制度中法律對法官約束的軟化，助長了我國司法實踐過程中的司法不公、司法腐敗等不正之風。
3、民事調(diào)解在司法實踐中對自愿原則的背離
在我國的民事調(diào)解制度中，法官作為調(diào)解人，要幫助當事人澄清事實，解釋法律、法規(guī)，對當事人進行疏導，解決矛盾，消除分歧，促使當事人達成調(diào)解協(xié)議。另一方面，法官又是訴訟中的審判人員，他可以認定或否認當事人主張的事實，支持或反對當事人提出的訴訟主張。這種身份上的競合，使得調(diào)解人具有潛在的強制力。
調(diào)解相對判決而言，法官幾乎沒有風險：判決一經(jīng)做出，可能引起上訴、申訴，有被改判、發(fā)回重審甚至被錯案追究的風險；而調(diào)解則可以回避判決的困難，只要當事人達成協(xié)議，一切問題便迎刃而解，調(diào)解結(jié)束后，當事人不得就該案提起上訴和再行。正是由于對調(diào)解和判決的選擇背后潛藏著法官自身的利益，因此，只要把調(diào)解和判決共同作為法院行使審判權(quán)的方式并使二者同時居于民事訴訟程序中，法官基于趨利避害的選擇必然偏重調(diào)解。法官身份上的競合，在主持調(diào)解過程中必將有意或無意的擺出審判人員的身份進行調(diào)解，或明或暗的強制就會在調(diào)解中占主要的地位，在潛在強制力的作用下，當事人的自愿原則也必將扭曲、變形。
三、民事調(diào)解制度完善途徑的構(gòu)想
調(diào)解與審判各有不同的程序價值和目的功能，其作為一種高效率、低成本的糾紛解決方式，具有審判所不可替代的功能，調(diào)解在改革中地位的冷熱反復(fù)也說明了調(diào)解制度是不可廢棄的。但我國傳統(tǒng)調(diào)解模式的諸多弊端已嚴重地阻礙了我國的司法進程，究其癥結(jié)所在，主要是調(diào)解與審判在主體上的競合和程序上的混同所致，因此在重構(gòu)我國調(diào)解制度時，首先確立調(diào)審分離的立法指導思想，即將調(diào)解與判決這兩種渾然不同的解決糾紛機制按照其特點分別加以規(guī)定，絕對禁止調(diào)解法官與審判法官在雙重身份上的競合，最大程度地限制“恣意”，最大程度地接近“合意”和合法。而且為避免案件在調(diào)解法官和審判法官之間來回移動，造成訴訟資源的浪費，應(yīng)嚴格限制調(diào)解適用的時間，開庭審理后，則可以用訴訟和解制度加以彌補，因為調(diào)解多多少少還帶有職權(quán)主義的色彩，而和解則更強調(diào)當事人的自行合意。
調(diào)解體現(xiàn)了和合性的訴訟文化，而判決則更多地反映了對抗性的訴訟文化，兩者之間存在著極大的差異，而我國民訴法中規(guī)定的調(diào)解原則與判決的要求幾無差別，因此有必要確立法院調(diào)解的基本原則，修正對基本原則的理解，以求法院調(diào)解得到進一步的發(fā)揮。
篇4
二、完善中國特色的民事調(diào)解制度
我國現(xiàn)階段關(guān)于司法審判當中對于民事糾紛中的訴訟調(diào)解在運行中暴露的問題，需要學術(shù)界與實務(wù)界認真對待。如若任期發(fā)展，最后犧牲的可能是我們這一具有中國特色的調(diào)解制度本身。倘若我們連自己本土的好制度都不能很好地發(fā)展下去，我們怎么去實現(xiàn)真正意義上的依法治國戰(zhàn)略，又怎樣適應(yīng)高速發(fā)展的社會所要求得達到的法治的狀態(tài)。所以我們不但保持調(diào)解作為我國民事訴訟制度的優(yōu)良的傳統(tǒng)，更是要全力克服調(diào)解制度在我國當前存在的各種問題，這都需要我們需要理性的態(tài)度進行應(yīng)對。如果任由當事人惡意調(diào)解給權(quán)利人造成損害更不進行制裁所造成的影響是非常大的。目前我國社會誠信的缺失造成一些別有居心的當事人利用法院調(diào)解程序上的缺陷迫使對方妥協(xié)等到調(diào)解協(xié)議達成，自己利益得到滿足以后，利用之前調(diào)解協(xié)議所達成在訴訟上的優(yōu)勢不按調(diào)解協(xié)議規(guī)定履行自己的義務(wù)，這樣就損害另一方的合法利益，如果出現(xiàn)種情況得不到檢查監(jiān)督不但會使法院的的權(quán)威受到極大的影響而且另一方當事人的正當?shù)脑V訟權(quán)利的行使是非常不利的。因此，我國如何降低當事人自愿調(diào)解的風險這一問題是我們學界應(yīng)當著重討論的問題。
篇5
現(xiàn)行民事調(diào)解制度的弊端
一、調(diào)解必須在“事實清楚、分清是非"的基礎(chǔ)上進行。
《民事訴訟法》第85條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，根據(jù)當事人自愿的原則，在事實清楚、分清是非的基礎(chǔ)上進行調(diào)解”，因此在事實未查清楚的情況下，即使當事人之間已經(jīng)達成了調(diào)解協(xié)議也不能結(jié)案。筆者認為該原則值得商榷：1、它混淆了判決和調(diào)解的界限?！罢{(diào)解的含義本身就包括對某些界限不清的事實、責任含糊不究，互諒互讓，以達到既解決糾紛又不傷和氣的目的”①。查清事實、分清是非是判決的前提條件，調(diào)解和判決二者手段不同、程序不同、當事人行使處分權(quán)的范圍不同，其前提條件也應(yīng)有所區(qū)別。2、不利于提高辦案效率，減少訴訟成本。當事人接受調(diào)解的目的就是為了縮短訴訟時間，減少訴訟成本，而如果調(diào)解必須在“事實清楚、分清是非”的基礎(chǔ)上進行的話，則當事人被迫繼續(xù)舉證，法院被迫繼續(xù)組織質(zhì)證、認證，從而增加了當事人的訴訟成本、占用有限的司法資源。3、與民事訴訟法其它規(guī)定相矛盾，違反了民事權(quán)利合法自由處分（私法自治）原則?！睹袷略V訟法》第13條規(guī)定：“當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”，它肯定了當事人在一定條件下，可以放棄自己的民事權(quán)利。而在沒有查清事實、分清是非的情況下，當事人即達成調(diào)解協(xié)議，正是當事人行使自己處分權(quán)的一種表現(xiàn)。因此法院強令當事人不得放棄這一訴訟權(quán)利實際上是剝奪了當事人的處分權(quán)，同時也是對當事人法律權(quán)利的一種侵害。
二、調(diào)解適用的范圍過寬。
我國法院調(diào)解的適用范圍十分廣泛，根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，目前除特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序外，包括無效民事行為在內(nèi)的其他民商事案件都可以以調(diào)解方式解決。而無效民事行為中包括違反法律的禁止性、限制性規(guī)定及損害公共秩序和善良風俗原則的民事行為，對這類應(yīng)當予以追繳或民事制裁的案件也適用調(diào)解，既違反法律規(guī)定，給人一種法院不依法執(zhí)法的印象，又使一些當事人有可乘之機，能通過法院調(diào)解的合法形式掩蓋一方或雙方的非法目的。同時，法院實質(zhì)上是放棄了依職權(quán)干預(yù)，對當事人之間的調(diào)解協(xié)議的合法性予以審查的權(quán)力。
三、采取調(diào)審結(jié)合的模式且調(diào)解無具體期限的限制。
我國的法院調(diào)解制度是采取調(diào)審結(jié)合的模式，即調(diào)解和審判可以動態(tài)轉(zhuǎn)換、交互運行，法官可以隨時主動地決定進入調(diào)解程序，且由同一審判人員兼作調(diào)解人和裁決者。由于調(diào)解與判決相比，調(diào)解至少可以給法官自身帶來三個方面的益處：1、調(diào)解可以使法官在相同的時間內(nèi)辦更多的案件；2、調(diào)解可以使法官輕易地回避法律事實是否成立、法律行為是否有效等困難的問題；3、調(diào)解結(jié)束后，當事人不得就該案提出上訴和再行，因此調(diào)解是一種風險性很小的案件處理方式②。特別是由于我國建立了錯案追究制，且大部分地區(qū)法院將主審法官的錯案率與工資待遇、職務(wù)升降等直接掛鉤。這就導致主審法官在審判時面臨著判決可能產(chǎn)生錯判的風險和壓力，特別是在一些法律依據(jù)比較含糊或不完備以及當事人雙方證據(jù)勢均力敵的情形下，為了規(guī)避風險，法官在審理案件時往往會無視調(diào)解的“自愿”原則，利用自己的特殊身份進行調(diào)解勸說，盡量說服當事人接受調(diào)解以達成調(diào)解協(xié)議，甚至有可能進行威脅或誘惑。只有在調(diào)解無望時才不得已采取判決方式結(jié)案?；诜ü龠@種趨利避害的選擇，不可避免地造成民事審判中調(diào)解的擴張和判決的萎縮。加上法律又缺乏對調(diào)解期限的規(guī)定，更容易導致法官漠視當事人的權(quán)利，強行調(diào)解，久調(diào)不決，損害當事人的合法權(quán)益。當然當事人也可以拒絕在調(diào)解協(xié)議上簽字，但由于主持調(diào)解的法官就是案件的審判者，因此許多當事人本來不同意法官制定的調(diào)解方案，但迫于壓力，不得不違心地同意調(diào)解，這不僅違反了調(diào)解的“自愿”原則，且容易導致調(diào)解結(jié)果有失公正、滋生司法腐敗、損害法官和法院公正執(zhí)法的形象。
四、當事人在調(diào)解書送達簽收前可以反悔。
《民事訴訟法》第89條規(guī)定："調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力”。據(jù)此規(guī)定：當事人在訴訟中達成的調(diào)解協(xié)議，對雙方當事人并無約束力，調(diào)解書在送達給當事人簽收前，當事人任何一方無需任何理由均可以反悔。而筆者認為該規(guī)定：1、違反了《民法通則》的有關(guān)規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第57條規(guī)定：“民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者對方同意，不得擅自變更或者解除。"而調(diào)解協(xié)議是雙方當事人為妥善解決糾紛，在意思表示真實的基礎(chǔ)上自愿達成的一種協(xié)議，當事人之間達成調(diào)解協(xié)議的過程完全符合《民法通則》第55條規(guī)定的民事法律行為的構(gòu)成要件：(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；(2)意思表示真實；(3)不違反法律或者社會公共利益。因此當事人在調(diào)解協(xié)議達成后，對民事調(diào)解書以不同意為由拒絕簽收，自己的意志的行為與《民法通則》第57條的規(guī)定相悖，不應(yīng)當?shù)玫椒缮系恼J可。2、損害了法院的權(quán)威。訴訟調(diào)解是一項嚴肅的司法行為，是在法官的主持下當事人之間就權(quán)利義務(wù)關(guān)系達成調(diào)解協(xié)議，因此如對當事人的反悔權(quán)無任何限制，將嚴重損害法院的權(quán)威。3、無限制的反悔權(quán)容易助長當事人在訴訟調(diào)解過程中的草率行為，違背了訴訟效益原則，不利于提高訴訟效率，造成法院人力物力的浪費。4、損害了另一方當事人的利益。5、使的惡意拖延訴訟的當事人有機可乘。
改進調(diào)解制度的幾點設(shè)想
一、實行調(diào)審分離式的調(diào)解制度。
根據(jù)調(diào)解和審判間的關(guān)系的不同，可將各國的法院調(diào)解制度分為以下3種模式：一種是調(diào)審結(jié)合式，法院調(diào)解和審判可以動態(tài)轉(zhuǎn)換、交互運行，以德國、中國為代表；一種是調(diào)審分立式，把法院調(diào)解置于訴訟程序之前，作為獨立的調(diào)解程序，以日本、臺灣為代表；一種為調(diào)審分離式，把法院調(diào)解程序從審判程序中分離出來，作為法院處理民事糾紛的另一種訴訟方式，以美國為代表。③基于前述調(diào)審結(jié)合模式的調(diào)解制度中存在諸多問題，筆者認為我國應(yīng)實行調(diào)審分離式的調(diào)解制度。具體設(shè)想是：將訴訟程序劃分為庭前準備程序和庭審程序二個階段，將調(diào)解放在庭前準備程序之中，庭前法官和庭審法官分而設(shè)立。庭前法官負責主持調(diào)解，不參與庭審程序，庭審法官則負責案件審理，不參與庭前程序。庭前法官在歸納和確認雙方爭議的焦點，分配舉證責任，整理、凍結(jié)證據(jù)（它包括對證據(jù)合法性的初步確認，復(fù)印件與原件的核對，確認證人，雙方交換證據(jù)，對證據(jù)進行初步質(zhì)辯等）之后，在雙方當事人自愿的基礎(chǔ)上進行調(diào)解，如當事人不同意調(diào)解，或調(diào)解不成功則將案件轉(zhuǎn)入庭審程序。在庭審程序中，法庭不再進行調(diào)解，而是依法作出判決。這種調(diào)解模式的優(yōu)點有：1、將調(diào)解權(quán)與審判權(quán)分離開來，使的當事人的合意免受審判權(quán)的干涉，實現(xiàn)合意自由，從而有利于實現(xiàn)調(diào)解結(jié)果的公正，保護當事人的合法權(quán)益。2、通過出示證據(jù)以及法官對舉證責任的分配，幫助當事人重新估價自己一方的立場和主張，促使雙方當事人和解或以撤訴等其他方式結(jié)案。在美國，百分之九十以上的案件都未到達開庭審理階段，而在庭前準備程序以和解或其他通過談判交涉的方法得到了解決④。3、符合我國的國情。我國法官人數(shù)較多，素質(zhì)不高是不爭的事實，由于庭前準備程序的內(nèi)容對法官素質(zhì)要求相對較低，且調(diào)解結(jié)案方式仍是我國法院運用最多的一種結(jié)案方式，因此將庭審法官與庭前法官分而設(shè)立，并將調(diào)解置于庭前準備程序之中，可讓有限的高素質(zhì)法官專門從事庭審程序中的審判工作，將其從日益增多的訴訟中解脫出來，以真正實現(xiàn)“精審判”。
二、調(diào)解程序應(yīng)由當事人啟動，并規(guī)定調(diào)解的期限。
為使自愿原則在調(diào)解過程中得以實現(xiàn)，應(yīng)明確規(guī)定在庭前準備程序中，調(diào)解程序的啟動應(yīng)以當事人向法院提交書面申請為前提，法官不得依職權(quán)主動組織雙方當事人進行調(diào)解（鑒于調(diào)解是離婚案件的必經(jīng)程序，可特別規(guī)定離婚案件法官可依職權(quán)啟動調(diào)解程序）。另外為防止當事人無休止的調(diào)解拖延訴訟，應(yīng)規(guī)定調(diào)解期限，調(diào)解期限以10日為宜。通過設(shè)立調(diào)解期限，防止當事人無休止的調(diào)解，拖延訴訟，以提高訴訟效率。
三、重新界定法院調(diào)解的適用范圍。
如前所述，并非所有民事案件都適用調(diào)解。因此筆者認為，法院可調(diào)解案件范圍應(yīng)排除以下幾種案件：1、適用特別程序?qū)徖淼陌讣?、適用督促程序、公示催告程序?qū)徖淼陌讣?、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序；4、損害國家、集體或者第三人合法權(quán)益的案件；5、無效的民事行為需要予以追繳或民事制裁的案件。
四、規(guī)范法院調(diào)解的方式。
我國民事訴訟法及相關(guān)解釋并未規(guī)定法院調(diào)解應(yīng)采用的方式。實踐中最為流行的則是所謂“背對背”的調(diào)解方式，即法官與當事人各自協(xié)商，在雙方之間穿針引線，最終促成雙方達成一致的意見。實際上采用這種調(diào)解方式達成的協(xié)議大多數(shù)是在雙方當事人都不知道對方的真實意思下形成的，與調(diào)解的自愿合法原則背道而馳。因此筆者認為，應(yīng)該借鑒其他國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗，對調(diào)解的方式應(yīng)以法律條文的形式加以原則性的規(guī)范，明確規(guī)定調(diào)解應(yīng)當公開進行，即從調(diào)解開始到達成調(diào)解協(xié)議都必須是雙方當事人或人共同在場的情況下方有效。禁止“背對背”調(diào)解，不公開進行調(diào)解屬程序違法行為，是引起再審程序或檢察機關(guān)抗訴的一個法定事由。這樣有利于杜絕調(diào)解人員的暗箱操作，有助于雙方當事人的自由協(xié)商達成協(xié)議。另外法官在調(diào)解過程中應(yīng)處于中立、公正和消極的地位，法官不應(yīng)發(fā)表個人意見讓各方當事人接受，而是要居中主持調(diào)解。鑒于我國國民法律素質(zhì)不高的基本國情，如果當事人調(diào)解不成時，法官可以依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，對當事人的請求作出評價，并幫助他們了解訴訟中潛在的有利點和不利點，以促使當事人達成調(diào)解協(xié)議。
五、“事實清楚、分清是非”不應(yīng)成為調(diào)解的原則。
現(xiàn)行法院調(diào)解制度有三個基本原則，即當事人自愿、事實清楚、分清是非和合法原則。對自愿和合法原則學術(shù)界一般沒有爭議，爭執(zhí)的焦點在于是否保留事實清楚、分清是非原則。有學者認為，調(diào)解應(yīng)當以事實清楚、分清是非為前提，因為我國與西方發(fā)達國家相比，法制建設(shè)明顯滯后、法官的素質(zhì)不高、當事人的法律意識不強、法院推行的仍然是沿襲前蘇聯(lián)的職權(quán)主義審判模式。在這種情況下，如果取消事實清楚、分清是非原則，無異于賦予了法官以職權(quán)任意干預(yù)、處置當事人處分權(quán)的權(quán)力，法官的行為更加缺乏必要的約束，將會帶來更嚴重的司法專斷和司法不公，這不僅不能實現(xiàn)設(shè)立調(diào)解制度的立法本意，也難以使當事人真正在平等協(xié)商中解決紛爭。因此，現(xiàn)階段調(diào)解仍應(yīng)堅持事實清楚、分清是非原則。如當事人在查明事實、分清是非之前達成調(diào)解協(xié)議，則可向法院申請撤訴，這樣同樣能提高辦案效率、減少訴訟成本。筆者認為：1、在現(xiàn)有的調(diào)解模式下，上述觀點在防止司法不公方面有值得肯定的一面，但如果實行調(diào)審分離，調(diào)解程序由當事人啟動，而非法院啟動的話，則法官的職權(quán)受到了必要的約束。因此不查清事實、分清是非同樣能保證公正司法，同時又充分尊重了當事人的處分權(quán)、提高辦案效率、減少訴訟成本、使得有限的司法資源得到充分的利用。2、由于撤訴與調(diào)解具有不同的法律效力。如一方當事人不履行調(diào)解協(xié)議，以調(diào)解結(jié)案的當事人可直接申請法院強制執(zhí)行，而以撤訴結(jié)案的當事人卻必須重新。因此對在查清事實、分清是非之前當事人即達成調(diào)解協(xié)議的，如僅允許當事人以撤訴結(jié)案，不允許當事人以調(diào)解結(jié)案的話，那么大部分當事人為保證調(diào)解協(xié)議能夠得到執(zhí)行，寧愿繼續(xù)訴訟，這樣設(shè)立調(diào)解制度以便提高辦案效率、減少訴訟成本的目的就難以實現(xiàn)。因此不應(yīng)將“事實清楚、分清是非”作為調(diào)解的原則。
六、對當事人的反悔權(quán)嚴格加以限制。
賦予當事人無限制的反悔權(quán)損害了法院的權(quán)威、不利于提高訴訟效率、增加了訴訟成本、損害了另一方當事人的利益。因此筆者認為法律應(yīng)明確規(guī)定，在法官的主持下當事人達成的調(diào)解協(xié)議一經(jīng)簽字即具有法律效力，任何一方當事人不得隨意提出反悔。當事人不履行調(diào)解協(xié)議的，對方當事人可以申請法院強制執(zhí)行。但為防止可能發(fā)生的錯誤調(diào)解所造成的不公后果，對具有下列情形之一的調(diào)解協(xié)議應(yīng)確認為無效：1、調(diào)解程序違法；2、一方當事人有欺詐、脅迫行為，使得對方當事人違背其真實意思表示；3、雙方當事人惡意串通，損害了國家、集體或者第三人合法利益；4、調(diào)解協(xié)議違反有關(guān)法律規(guī)定或社會公共利益。
①景漢朝、盧子娟：《經(jīng)濟審判方式改革若干問題研究》，《法學研究》1997年第5期。
篇6
一、我國調(diào)解制度的歷史淵源
調(diào)解制度在我國淵源已久，最早可以追溯到原始社會。在原始社會中，沒有階級，也沒有國家和法律，但是卻有組織和秩序的存在。人們在生產(chǎn)和生活中不可避免的有矛盾和糾紛的產(chǎn)生，恩格斯曾經(jīng)指出：“一切爭端和糾紛，都是由當事人的全體即氏族或部落來解決，或者由各個氏族相互解決；…在多數(shù)情況下，歷來的習俗就把一切調(diào)整好了。”由此我們知道，在原始社會中，糾紛和矛盾的解決通常是由當事者所在的氏族或部落相互協(xié)商解決的；部落之間的糾紛和爭端，是由有關(guān)的部落首領(lǐng)，按照原始社會長期形成的風俗、習慣，相互協(xié)商解決的。而對本氏族個別不遵守習慣的人，則是依靠社會輿論和社會道德的力量，采取調(diào)和的辦法，從而達到調(diào)整相互之間的關(guān)系，維持正常社會秩序和生產(chǎn)秩序的目的?？梢哉f，這是調(diào)解的原始形式。
在奴隸制社會中，同樣也確立了調(diào)解制度對于解決社會沖突和糾紛的地位。據(jù)史料記載，周代的地方官吏就有“調(diào)人”之設(shè)，職能是“司萬民之難而諧和之?！币簿褪钦{(diào)解糾紛的人。而在春秋時期，孔子可謂是我國古代的調(diào)解制度的理念的創(chuàng)造者，他憧憬著“必也使無訟乎”的社會，在孔子當魯國的司寇時，竭力主張用調(diào)解的方式處理家庭內(nèi)部的訟爭。
在封建社會，調(diào)解則始終被封建統(tǒng)治階級作為推行禮治和德化的工具?？鬃拥臒o訟的理念得到進一步的推廣和發(fā)展，調(diào)解制度也進一步得到了發(fā)展，形式更多樣化，一般有民間的自行調(diào)解，宗族調(diào)解，鄉(xiāng)治調(diào)解，官府調(diào)解。民間自行調(diào)解是指糾紛雙方當事人各自邀請鄉(xiāng)鄰、親友、長輩、或在當?shù)孛癖娭杏型娜顺雒嬲f合、勸導、調(diào)停，從而消除紛爭。宗族調(diào)解是指宗族成員之間發(fā)生糾紛時，族長依照家法族規(guī)進行調(diào)解。鄉(xiāng)治調(diào)解則是一種半官半民的性質(zhì)的調(diào)解，自周代起，我國就有了鄉(xiāng)治組織。春秋戰(zhàn)國時期的“調(diào)人”，就是當時鄉(xiāng)治組織的負責人，秦漢的“鄉(xiāng)強夫”，南北朝時的“里長”、“里正”，元代的“社長”，清初的“里老”、“甲長”、“保正”等，都是鄉(xiāng)治調(diào)解的主持人，這種調(diào)解通常是有官府批令，并應(yīng)當將調(diào)解的結(jié)果報給官府，如果鄉(xiāng)治調(diào)解成功，則請求銷案，如果調(diào)解不成，則需要稟復(fù)說明兩造不愿私休，從而轉(zhuǎn)由官府的審理。官府調(diào)解是在行政長官的主持下對民事案件或輕微的刑事案件的調(diào)解，是訴訟內(nèi)的調(diào)解。組織主持調(diào)解的主體上要是州縣官和司法機關(guān)，由于中國古代行政官員兼理司法的傳統(tǒng)，故司法機關(guān)的調(diào)解包含在官府調(diào)解形式之內(nèi)。
二、我國古代民事調(diào)解制度的特點
中國古代的民事調(diào)解制度雖然形式多樣，但作為統(tǒng)治階級調(diào)整社會關(guān)系的工具，是與當時社會的基本道德理念分不開的，并且在長期的發(fā)展中有著獨特的原則和特點。
首先，中國古代提倡的“無訟”一直被統(tǒng)治者視為是社會的理想狀態(tài)，在此觀念的支持下，息事寧人成為民事調(diào)解的重要原則，也是首要的目標。另一方面，民事調(diào)解制度的制度構(gòu)成也是與中國古代社會的狀況相聯(lián)系的，中國古代社會以小農(nóng)經(jīng)濟為主，社會的流動性小，往往是一個宗族，一具大家庭集中在一起，由此也導致了宗族觀念的加強和訴訟觀念的減弱，社會生產(chǎn)和社會生活范圍的狹小簡單滋生一種宗族內(nèi)部事情內(nèi)部解決，家丑不可外揚的思想指導。由此帶來調(diào)解者進行調(diào)解的主要目的不是明斷是非，而是大事化小，小事化了，防止矛盾的擴大，這種情況下，調(diào)解也往往是和稀泥式的，清代的幕僚汪輝祖曾說：“勤于聽斷善矣。然有不必過問皂白可歸和睦者，則莫如親友之調(diào)處。蓋聽斷以法，而調(diào)處以情。法則涇渭不可不分，情則是非不妨稍措?！蜃择婷鞑欤粶氏N，似非安人之道?！庇纱丝梢郧宄目吹疆敃r的調(diào)解制度的實際狀況。
其次，古代的調(diào)解過程往往伴隨著道德的教化過程。中國古代的統(tǒng)治階級樹立了各種理論思想來對民眾進行統(tǒng)治，最主要的就是統(tǒng)治中國古代時間最久的儒家的“仁學”以及在此基礎(chǔ)上的董仲舒的“德主刑輔”的理論思想。兩者的理念內(nèi)核都是珍視原始民主，看重人際溫情，強調(diào)中庸和睦。我們知道在調(diào)解中，往往是有調(diào)解者“曉之以情，動之以禮”這里的禮，在古代就是一種儒家的禮教思想。古認為訴訟的根源在于道德的墮落，故調(diào)處息訟之上策乃是對爭訟者進行道德感化，使其自覺，自省、自責、從而止訟。而且古代的司法官吏實際是由行政長官來擔任的，行政長官的選拔實際上是通過對儒家著作的掌握程度為標準來進行選拔的，所以在他們的腦子中，古時的賢臣循吏更大多均以善用此法而聞名于世。案件至調(diào)解者處的時候，往往是先對當事者進行訓導。
三、民事調(diào)解制度在近現(xiàn)代的發(fā)展
在近代，法律的頻繁改制社會的動蕩并沒有導致調(diào)解這一具傳統(tǒng)的解決糾紛的方式得到衰敗，相反，正是由于這個時期的法律的頻繁改制導致的法律缺失使得這一個時期的糾紛很大一個比例仍然是由調(diào)解來解決的。
在現(xiàn)代，建國之后的相當長的歷史時期內(nèi)，“十六字方針”（“依靠群眾、調(diào)查研究、調(diào)解為主、就地解決”）一直被奉為民事審判的最高指導原則。1982年試行的民事訴訟法秉承了根據(jù)地的傳統(tǒng)也規(guī)定了“著重調(diào)解”原則；政策上傾向于提高解結(jié)案率，并對利用調(diào)解成績突出之法官予以獎勵和提升。但是后來，隨著改革開放引起了社會的巨大變遷，人們的思想觀念也發(fā)生了轉(zhuǎn)變，過分強調(diào)調(diào)解逐漸不適應(yīng)形勢的發(fā)展需要，破壞了調(diào)解在現(xiàn)代社會中作為一種糾紛處理方式的內(nèi)在處理。由此，帶來了調(diào)解制度的一段時間內(nèi)不消沉，但是即使在此階段內(nèi)，法院的民事調(diào)解案件的數(shù)量仍然是很高的，中國人的和為貴的思想使得調(diào)解率并沒有隨著制度的滯后急劇下降，這或者可以歸結(jié)為一種文化底蘊和思想的徹底改變前的慣性的作用。隨著世界制度卻得到了前所未有的發(fā)展?！霸V訟洪水”與“訴訟爆炸”的現(xiàn)象，法院不勝負荷導致訴訟嚴重拖延，律師費、訴訟費過于高昂，案件多樣化等等原因迫使人們開始反思和改革過分僵化的訴訟制度，訴訟外糾紛解決途徑廣泛的得到發(fā)展，調(diào)解作為“東方的經(jīng)驗”也得到發(fā)展，在這種情況下，對調(diào)解的審視也成為必要。
四、國外調(diào)解制度的比較研究
雖然在現(xiàn)代，國外都在致力于創(chuàng)設(shè)和發(fā)展審判外的糾紛解決方式，如德國創(chuàng)立了“司徒加特模式”，日本在實驗“辯論兼和解模式”，但是以美國在1970年以后興起的ADR影響范圍比較大，制度建立也比較完善，并為加拿大，澳大利亞等國家所效傷。在此，我們就以美國的制度來做比較的研究。在美國，調(diào)解制度是包含在ADR制度之中，分為建議性ADR，推薦性ADR，和決定性ADR三類，其中，建議性ADR的裁決當事人沒有法律的約束力，當事人可以不予接受，推薦性ADR裁決對雙方也不直接具有約束國和，但是如果雙方表示接受，該程序可以轉(zhuǎn)由法官作出有法律效力的判決，決定性ADR是訴訟程序的一部分，所做的裁決當事人必須履行。在建議性ADR中，爭議雙方首先需要達成愿意采用該方式的協(xié)議，然后共同選出一名“中立聽者”，這名中立聽者通過雙方的希望的調(diào)解方案的縮小差距，從而拿出自己的建議，促成和解。另外一種稱為“
密歇根協(xié)議”是州法院有一份得以允許做調(diào)解員的律師名冊，進入調(diào)解程序之后，爭議雙方在名冊中各指定一名律師做調(diào)解員。這兩名律師再選出第三名調(diào)解員。然后，調(diào)解庭安排調(diào)解聽證時間、地點，并通過知雙方在聽證前十天將相關(guān)文件交各自指定的調(diào)解員，并附上各自對案件事實和法律適用的簡要敘述。在聽證日，律師可以為自己的當事人辯護，調(diào)解員在聽證后十天作出判決，雙方在收到裁決二十天內(nèi)作出接受或拒絕的表示。若雙方都表示接受裁決，則此裁決具有執(zhí)行的效力，如果一方拒絕，則案件進入訴訟程序。調(diào)解結(jié)果放入到一個密封的紙袋里保存，如果法院的判決不超過或不低于原裁決的10%，則各方只負責自己的調(diào)解和訴訟費用；如果判決數(shù)額高于原裁決的10%，被告必須承擔所有的調(diào)解和訴訟費用甚至律師費用；如果判決數(shù)額低于原裁決的10%，原告必須負擔上述費用。推薦性ADR主要有小型審判和簡單陪審團審判兩種。小型審判主要是聽證從而使雙方能夠有陳述案情的機會，之后雙方在第三者的引導下尋求合意的作出，簡易陪審團則主要是一種非嚴格的陪審團對案件進行判斷的過程，雙方在陪審團之前進行陳述，案件披露，然后陪審團給出基于此的判斷，從而是雙方預(yù)先知道訴訟的可能結(jié)果，為爭議雙方提供一條途徑。決定性ADR則是在爭議雙方的請求下，法庭指定一名裁判者，通常是退休的法官，由他主持一個非正式的程序，作出由法庭強制執(zhí)行的判決。從上述的介紹可以看出，在美國的調(diào)解中，雖然形式多樣靈活，但是都是比較重視對于事實的認定，是非的判定，如果說我國的民事調(diào)解是建立在一種對和為貴的勸說上，則美國的調(diào)解更多的是給予當事者雙方一個事實判斷的機會，從而使當事者在對利益的權(quán)衡基礎(chǔ)上作出相互的讓步。
五、對我國現(xiàn)今民事調(diào)解制度的思考與設(shè)想
我國現(xiàn)今的調(diào)解主要包括人民調(diào)解委員會、某些行政機關(guān)以及仲裁組織和人民法院。人民調(diào)解委員會主要負責調(diào)解本地區(qū)或本單位的一般民事糾紛、簡單的經(jīng)濟糾紛和輕微的刑事案件。行政機關(guān)的調(diào)解主要是國家行政機關(guān)對各行政機關(guān)之間、行政機關(guān)與行政相對人之間因為行政管理而引起的爭議的調(diào)解。仲裁組織和人民法院的調(diào)解是在仲裁人員或?qū)徟腥藛T的主持下，雙方當事人按照自愿平等的原則進行協(xié)商，達成協(xié)議，從而終結(jié)仲裁或訴訟程序的活動。長期以來，我國的調(diào)解制度強調(diào)說服教育，做雙方當事人的思想工作，使當事人在情面上作出讓步，達成妥協(xié)。這是使得調(diào)解制度陷入消沉的原因之一。在市場經(jīng)濟下，追求最大經(jīng)濟利益是每個市場主體的內(nèi)心心理動機，因此，我們的調(diào)解制度應(yīng)當在借鑒古今與中外的基礎(chǔ)上作出一定的改革，使調(diào)解制度能夠揚長避短，發(fā)揮優(yōu)勢。對此，我想從以下幾個方面提出自己的一點設(shè)想：
（一）、改革調(diào)解的模式，實行調(diào)審分離式的調(diào)解制度，使法官職能分工進一步具體化。根據(jù)調(diào)解和審判間的關(guān)系的不同，可將各國的法院調(diào)解制度分為以下三種模式：第一種是以德國以及我國為代表的調(diào)審結(jié)合式，即法院調(diào)解和審判可以動態(tài)轉(zhuǎn)換、交互運行；第二種是調(diào)審分立式，即把法院調(diào)解置于訴訟程序之前，作為獨立的調(diào)解程序，以日本、臺灣為代表；第三種為調(diào)審分離式，即把法院調(diào)解程序從審判程序中分離出來，作為法院處理民事糾紛的另一種訴訟方式，此種模式以美國為代表。筆者認為根據(jù)我國目前的實際情況，應(yīng)當實行調(diào)審分離式的調(diào)解制度。結(jié)合目前的審判制度改革，可以將訴訟程序劃分為庭前準備程序和庭審程序二個階段，將調(diào)解放在庭準備程序之中。與此同時，將庭前準備程序和庭審程序的審判人員分立。庭前審判人員可以由法官助理和未來實行的書記官專門擔任，他們負責送達，調(diào)查、整理證據(jù)，進行證據(jù)以及財產(chǎn)保全，然前審判人員在雙方當事人自愿的基礎(chǔ)上進行調(diào)解，如當事人不同意調(diào)解，或調(diào)解不成功則將案件轉(zhuǎn)入庭審程序，由審判員或合議庭事進行判決。這種調(diào)解模式的優(yōu)點有：1、將調(diào)解權(quán)與審判權(quán)分離開來，使得當事人的合意免受審判權(quán)的干涉，實現(xiàn)合意自由，從而有利于實現(xiàn)調(diào)解結(jié)果的公正，保護當事人的合法權(quán)益。2、通過出示證據(jù)以及法官對舉證責任的分配，幫助當事人重新估價自己一方的立場和主張，促使雙方當事人和解或以撤訴等其他方式結(jié)案。3、符合我國的國情。我國法官人數(shù)較多，素質(zhì)不高是不爭的事實，由于庭前準備程序的內(nèi)容對法官素質(zhì)要求相對較低，且調(diào)解結(jié)案方式仍是我國法院運用最多的一種結(jié)案方式，因此將庭審法官與庭前法官分而設(shè)立，并將調(diào)解置于庭前準備程序之中，可讓有限的高素質(zhì)法官專門從事庭審程序中的審判工作，將其從日益增多的訴訟中解脫出來，從而從根本保證法官能夠朝“專業(yè)化”、“專家化”的方向發(fā)展。實踐證明，法官職能的細化還可以有效地防止了審判法官不公不廉行為的發(fā)生，保證了法院調(diào)解時當事人的合意免受審判權(quán)的干涉，有利于調(diào)解功能的發(fā)揮。
（二）增加調(diào)解制度的程序性，充分保證當事人應(yīng)有的訴訟權(quán)利。首先，調(diào)解作為一種訴訟外的糾紛解決方式，優(yōu)勢在于靈活性，克他訴訟的刻板和僵硬，但是作為一種制度其應(yīng)有的原則標準等要有具體的規(guī)范措施，而不應(yīng)因為其靈活性而使其無從把握，制度稀松。如調(diào)解的合意原則，應(yīng)當加以強調(diào)，防止調(diào)解人員壓制當事者達成協(xié)議的現(xiàn)象發(fā)生，尤其是訴訟中的調(diào)解，作為一種快捷的結(jié)案方式很容易導致法官將調(diào)解中的主觀印象帶到審判當中從而影響審判的公正性。由于審判與調(diào)解是同一個法官來主持，當事人也很容易所有顧慮，造成不應(yīng)有的思想壓力。所以，我們建議兩者由不同的人來主持，適用不同的程序。其次，調(diào)解并不意味著“和稀泥”，應(yīng)當分清是非，調(diào)查事實，保障當事人應(yīng)有的權(quán)利。從我國古代一脈相承下來的調(diào)解制度給人的印象都是說和，勸和。往往都是首先對當事人先進行一番說教勸導，而且這種勸導中往往還殘存著許多古代思想的殘余。如，人們往往認為如果造成矛盾，那往往雙方都會有錯，“一個巴掌拍不響”之類的思想廣泛存在。這是文化傳統(tǒng)的影響，當然不是短期內(nèi)可以消除的，但調(diào)解程序中，我們應(yīng)當端正這種思想，避免先入為主。美國的調(diào)解制度中，幾乎所有的調(diào)解程序中都有聽證程序來保證作出調(diào)解的基礎(chǔ)事實清楚，而且越是正式的調(diào)解程序聽證程序也越嚴格，甚至在決定性ADR中，整個程序十分接近審判程序，讓當事人有機會權(quán)衡利益，充分實現(xiàn)各項權(quán)利，也正是由此當事人才能完全心甘情愿的受調(diào)解協(xié)議的約束，減少反悔率，降低程序和資源的浪費。在我們國家重建調(diào)解體系的過程，也要注重實體上的權(quán)利保障，調(diào)解也要分清對錯，弄清是非，在此基礎(chǔ)上給予當事人一定的自處分自己的實體權(quán)利。再次，我國現(xiàn)在的解調(diào)種類繁多，由此帶來的調(diào)解協(xié)議較為模糊，有些規(guī)定還缺乏合理性，實踐中帶來了一定程度的混亂，阻礙了調(diào)解制度的發(fā)展。比如人民調(diào)解委員會的調(diào)解協(xié)議，最近最高人民法院通過了《關(guān)于審理涉及調(diào)解協(xié)議民事案件的若干規(guī)定》，一司法解釋的形式明確了人民調(diào)解協(xié)議具有法律約束力。將它認定為是一個民事合同，這其實只是對調(diào)解協(xié)議的實體內(nèi)容予以肯定，但是在其程序方面沒有承認其效力。在探求非訴解決糾紛的過程中，作為人民的自治組織，人民調(diào)解委員會是一個非常重要的力量，應(yīng)當發(fā)揮其優(yōu)勢作用，將其發(fā)展成為我國調(diào)解體系中的中堅力量。同時充分發(fā)揮各種調(diào)解的優(yōu)勢作用，使之在各自的領(lǐng)域充分發(fā)揮作用，構(gòu)建有序合理的調(diào)解制度體系。使古老的調(diào)解制度在新的條件下發(fā)揮新的作用。
（三）規(guī)定調(diào)解的期限，避免久調(diào)不解，嚴格當事人的反悔梅。為防止當事人及部分審判人員無休止的調(diào)解拖延訴訟，應(yīng)規(guī)定調(diào)解的期限。通過設(shè)立調(diào)解期限，可
以防止相關(guān)人員無休止地調(diào)解，拖延訴訟，以達到提高訴訟效率的目的。當事人要求調(diào)解應(yīng)遞交調(diào)解申請書，調(diào)解應(yīng)開始于雙方當事人向法院遞交收面調(diào)解申請，調(diào)解由雙方當事人向法院提交書面申請可以從根本上確保當事人在自愿的基礎(chǔ)上請求適用調(diào)解方式，并接受調(diào)解結(jié)果。同時，對當事人的反悔權(quán)應(yīng)嚴格加以限制，明確規(guī)定調(diào)解無效的標準。如前所述，賦予當事人無限制的反悔權(quán)有損法院調(diào)解的權(quán)威性，也不利于提高訴訟效率、增加了訴訟成本、徒增法院工作負擔，造成無效勞動之后果并且損害了另一方當事人的利益。因此筆者認為法律應(yīng)明確規(guī)定，在法官的主持下當事人達成的調(diào)解協(xié)議一經(jīng)簽字即具有法律效力，任何一方當事人不得隨意提出反悔。法院制作的調(diào)解書一經(jīng)送達當事人，調(diào)解協(xié)議即發(fā)生法律效力，當事人不履行調(diào)解協(xié)議可以強制執(zhí)行。但是，為彌補可能發(fā)生的錯誤調(diào)解所造成的不公后果，應(yīng)當考慮建立調(diào)解無效確認制度。對具有下列情形式之一的調(diào)解協(xié)議應(yīng)確認為無效：1、調(diào)解程序違反法律規(guī)定或?qū)徟腥藛T違反審判紀律直接影響內(nèi)容實體不公；2、有證據(jù)證明一方當事人有欺詐、脅迫行為，直接影響另一方當事人真實意思的表達；3、雙方當事人惡意串通，損害了國家、集體或者第三人合法利益；4、調(diào)解協(xié)議違反有關(guān)法律規(guī)定或社會公共利益。
（四）重新界定法院調(diào)解的適用范圍，縮小調(diào)解適用范圍。如前所述，并非所有民事案件都適用調(diào)解。筆者認為法院可解調(diào)案件范圍應(yīng)除以下幾種：1、適用特別程序?qū)徖淼陌讣?、適用督促程序、公示催告程序?qū)徖淼陌讣?、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序；4、損害國家、集體或者第三人合法權(quán)益的案件；5、無效的民事行為需要予以追繳或民事制裁的案件。在適用階段上，筆者主張法院調(diào)解應(yīng)限于一審判決之前，在其它訴訟階段不宜再啟動調(diào)解程序，這有利于防止當事人訴訟權(quán)利濫用，節(jié)約訴訟成本，也有利于杜絕法官不適當行使職權(quán)，維護公正判決的權(quán)威，使當事人認真對待和重視一審程序，發(fā)揮一審法院查明事實、分清是非的應(yīng)有作用。至于在實踐中當事人之間自愿就債權(quán)債務(wù)數(shù)額多少進行的調(diào)整，可在執(zhí)行程序中通過和解程序解決，從而也保證了當事人的意思自治。同時，“事實清楚，分清是非”不應(yīng)該成為調(diào)解的原因。如果一旦實行調(diào)審分離的模式，調(diào)解程序由當事人啟動，而非法院啟動的話，則法官的職權(quán)受到了必要的約束。因此不查清事實、分清是非同樣能保證公正司法，同時又充分尊重了當事人的處分權(quán)、提高辦案效率、減少訴訟成本、使得有限的司法資源得到充分的利用。
綜上所述，民事訴訟調(diào)解制度在我國是一個既古老而又常新的話題，隨著時代的發(fā)展和社會文明的進步，我國目前的民事訴訟調(diào)解制度已經(jīng)日益不適應(yīng)當前社會發(fā)展的需要，因此，結(jié)合我國國情，改革和完善我國民事訴訟中的調(diào)解制度，使調(diào)解這一具有濃郁中國特色的制度在新時期里發(fā)揮更大的作用，將是我們面臨的一個重要議題。
參考文獻、注釋：
《馬克思恩格斯選集（第四卷）》[M].北京：人民出版社，1972.92
《周禮•地官》
篇7
一、民事訴訟調(diào)解制度的價值、地位以及發(fā)展方向
在我國民事訴訟法中，民事訴訟調(diào)解是非常重要的基本原則。為了穩(wěn)定社會秩序，對矛盾做出及時的調(diào)整與化解，就必須將民事訴訟調(diào)解工作做好。簡單來說，民事訴訟調(diào)解制度就是當人民法院對民事案件進行審理的時候，以查明事實、分清是非作為基礎(chǔ)，并按照合法、自愿的基本原則，對當事人雙方達成的協(xié)議協(xié)商進行主持與解決的一種制度。訴訟調(diào)解和訴訟外調(diào)解是民事訴訟制度的兩大分支，且二者之間存在著比較大的差異，其產(chǎn)生出來的法律后果也是不同的。就發(fā)生時間而言，訴訟調(diào)解是發(fā)生在訴訟的過程中，是一種訴訟行為，而訴訟外調(diào)解則是發(fā)生在訴訟范圍之外的，不具備訴訟意義，所以其達成的調(diào)解協(xié)議是可以反悔的；就主持者而言，訴訟調(diào)解的主持者為人民法院的審判組織，而訴訟外調(diào)解則是人民調(diào)解委員會、仲裁機構(gòu)、行政機關(guān)，也可以是雙方當事人都信賴的公民個人；就法律后果而言，訴訟調(diào)解具有一定強制性與法律效力，而訴訟外調(diào)解則不具有強制執(zhí)行力，達成的調(diào)解協(xié)議并不能作為最終的結(jié)果進行處理，當事人雙方都是可以反悔的。
民事訴訟調(diào)解制度在我國法律制度中具有一定的權(quán)威性，占據(jù)了較為重要的地位。所以對當前的法律制度進行改革的時候絕對不能舍棄民事調(diào)解制度，應(yīng)該將民事調(diào)解制度本該具有的效率與自由等價值充分發(fā)揮出來。因此，對民事調(diào)解制度進行重構(gòu)的時候，應(yīng)該先對我國民事調(diào)解制度的歷史沿革進行研究與探討，對民事調(diào)解制度的經(jīng)濟基礎(chǔ)與文化背景進行分析與研究，并對民事訴訟調(diào)解制度在實際操作過程中暴露出來的弊端展開分析，對其他國家的相關(guān)制度進行借鑒，將我國現(xiàn)代民事訴訟的調(diào)解制度不斷地完善。
二、基層法院民事調(diào)解工作的現(xiàn)狀及存在的問題
（一）調(diào)解結(jié)案工作性質(zhì)發(fā)生了改變
就民事調(diào)解工作的性質(zhì)而言，民事調(diào)解工作是一種解決糾紛的手段，但是在實際的操作過程中，很多人將其性質(zhì)衍變成為了民事司法的目的。尤其是當前有很多法院都刮起了調(diào)節(jié)風，為了跟風，很多獨具特色的調(diào)解機制被各級法院探索并推崇出來。然而，這些調(diào)解機制都是主張法官以調(diào)解結(jié)案的方式，對案件進行調(diào)解，在這種情況下，對法官的能力進行評判的一大重要標志便是法官的調(diào)解能力，在考核標準中也順理成章地有了與之相適應(yīng)的法官調(diào)解率，使得民事調(diào)解工作成為了一種民事司法的目的。
（二）依然存在強制調(diào)解的現(xiàn)象
在基層法院民事調(diào)解工作中強制調(diào)解是一個痼疾，是社會主義法治社會中一個非常不和諧的音符，而這一痼疾與音符之所以長期存在，與當今時代追求調(diào)解的大形勢以及法官個人對調(diào)解的偏好有著莫大的關(guān)系。在民事調(diào)解的過程中，法官給予一定的強制性是非常有必要的，如果當事人的意念發(fā)生了動搖，及時施加些許強制性的壓力，便于對矛盾進行化解，達到調(diào)解的目的。但是在調(diào)解的過程中必須要把握好強制度，一旦給予了過度的強制性，就會陷進強制調(diào)解的罪責當中，不能充分發(fā)揮出民事調(diào)解本該發(fā)揮出來的效應(yīng)。
（三）逐漸增多的惡意調(diào)解
所謂惡意調(diào)解指的是當事人雙方惡意串通之后對法律事實以及民事法律關(guān)系進行虛構(gòu)，然后上訴到法院，希望在法院合法的調(diào)解程序中，讓法院作出不正確的調(diào)解書。當事人雙方這樣做的目的就是想損害公共利益或者案件之外第三人的利益，是一種不誠信的訴訟行為。近兩年，在各級法院調(diào)解案中，惡意調(diào)解的案件逐漸增多，而且惡意調(diào)解案的隱蔽性也在逐漸增強，帶來了較大的損害性。
（四）調(diào)解時使用的語言較為隨意
同我們?nèi)粘Ｊ褂玫恼Z言相比較，法律語言更具有規(guī)范性、樸實性、莊嚴性以及確切性。任何一個從事司法審判工作的人員都必須對自己的語言進行嚴格要求，盡量使用標準的法律語言，這需要在長期的實際司法執(zhí)行過程中磨練出來。在書面中，要使用規(guī)范、確切的法律語言書寫相關(guān)的判決書以及法律條文；在庭審的時候，法官使用的口頭語言也應(yīng)該盡可能的使用標準的法律語言。因為標準、規(guī)范、確切的法律語言，有利于發(fā)散出法官自身的法律思維，而且當事人在聽后會認為法官是比較專業(yè)的，會有一種更信服的感覺，從而在無形之中將法院、法官以及法律的權(quán)威性增強了。但是在實際的操作過程中，很多司法人員包括法官不僅沒有準確地運用標準、規(guī)范、確切的法律語言，甚至還大量使用隨意性比較大的語言，這對民事調(diào)解制度來說具有一定的危害性，給當事人在行使訴訟權(quán)的過程中造成一定的影響，甚至還有可能讓當事人對法院、法官以及法律等產(chǎn)生出誤解。
三、解決基層法院民事調(diào)解工作中存在的問題的相關(guān)對策
（一）建立健全以當事人為主體的民事訴訟調(diào)解制度
在民事訴訟調(diào)解的過程中，存在著較為嚴重的法官職權(quán)主義色彩，為了有效地解決好這一問題，對民事訴訟進行調(diào)解的時候，應(yīng)該對當事人的自主處分權(quán)給予充分的尊重。只要當事人在法律允許的范圍內(nèi)對需要調(diào)解的事宜達成了一致的協(xié)議，法院就可以在不分清責任、不用查明事實的情況下對其進行認可，將自愿的原則真正落到實處。為了對司法調(diào)解的效率進行提升，可以適當取消當事人的反悔權(quán)。只要當事人雙方達成的一致協(xié)議在法院允許的范圍內(nèi)，法院就必須出具相關(guān)的調(diào)解書，當事人雙方就必須依據(jù)協(xié)議書以及調(diào)解書行事，不可以反悔。此外，還可以建立相關(guān)的當事人調(diào)解責任制度，防止一方當事人故意采用拖延的方式對另一方當事人的利益造成損害，并消耗了大量的司法資源。
（二）對民事訴訟調(diào)解人制度進行完善
篇8
一、自愿原則的內(nèi)涵
自愿原則是指民事調(diào)解須依照當事人自己的意愿進行調(diào)解，不得強迫。自愿原則應(yīng)當說是調(diào)解的首要原則和精髓所在。僅《民事訴訟法》就在三次提及“自愿”原則，在第一百八十二條把違反自愿原則作為調(diào)解案件再審的兩個必要條件之一，可見其重要性。
自愿原則要求法院在訴訟調(diào)解中只是參與其中，并沒有任何強制性權(quán)利可以行使，其主要作用是提供一個權(quán)威、公正、客觀的環(huán)境和平臺讓當事人進行自主溝通協(xié)商。當事人在協(xié)商過程中應(yīng)當具有完全的意思自治權(quán)，真實而又充分的表達自我意愿，互諒互商的達成“合意”從而以較平和的方式化解矛盾。
二、自愿原則在司法實踐中遇到的主要問題
1．方式不當導致“強行調(diào)解”。法官采取以哄代調(diào)、以騙代調(diào)、以判壓調(diào)、以拖壓調(diào)等方式“促使”當事人達成調(diào)解協(xié)議的情況在實踐中并不鮮見。由于法院系統(tǒng)將調(diào)解納入法院、法庭和法官個人的考核機制，使得原本與裁定、判決同屬于訴訟結(jié)案方式的調(diào)解被賦予異化的內(nèi)容，其目的和價值也隨之扭曲。法院和法官過于追求調(diào)解結(jié)案率導致在當事人一方甚至雙方均無調(diào)解的主觀愿望時還想方設(shè)法的“強行調(diào)解”，從而與“自愿”和“不得強迫”的要求背道而馳。
2．制度缺陷導致“虛假調(diào)解”。與審判相比，調(diào)解過程中法官處于更加“超然”和“被動”的地位，雙方當事人則被賦予更大的權(quán)利和主動性。只要雙方達成協(xié)議并且簽字，法院并不會過多深究背后的原因關(guān)系。這就為當事人惡意串通，虛構(gòu)法律關(guān)系或法律事實，以訴訟調(diào)解為手段，騙取法院生效調(diào)解書，侵害案外第三人，獲取非法利益提供了可鉆的漏洞。在看似“你情我愿”的假象下，部分審查手續(xù)草草而過、當事人之間沒有激烈對抗、舉證質(zhì)證過程也被省略，只待一紙文書生效，權(quán)利義務(wù)關(guān)系立刻改變。法院和調(diào)解書被當作達到非法目的的工具，司法的嚴肅性蕩然無存。
三、檢察機關(guān)如何依據(jù)自愿原則監(jiān)督民事調(diào)解案件
檢察機關(guān)對于民事調(diào)解案件的監(jiān)督仍應(yīng)在當前民事檢察監(jiān)督的大框架之內(nèi)，即案件來源主要基于當事人（或利益相關(guān)第三人）的申訴，審查方式以書面審查法院卷宗為主，堅持事后的、有限的、盡量不干預(yù)私權(quán)的監(jiān)督立場。因“強行調(diào)解”主要發(fā)生在調(diào)解的過程之中，一般不會從訴訟卷宗中發(fā)現(xiàn)較為明顯和直接的證據(jù)，只能寄希望于調(diào)解制度本身的不斷完善，檢察機關(guān)難以有所作為。因此，下文將重點分析如何“虛假調(diào)解”的相關(guān)問題。
1．“虛假調(diào)解”的案件特征。虛假調(diào)解案件通常具有以下幾個特征：（1）當事人之間有特殊關(guān)系，或親朋好友或具有共同的利害關(guān)系；（2）當事人無正當理由拒不出庭，委托人對案件事實陳述不清；（3）原、被雙方配合默契，無實質(zhì)性訴辨對抗，或僅有象征性辯論或根本無辯論；（4）調(diào)解協(xié)議的達成過于快速和順利。
2．“虛假調(diào)解”的多發(fā)領(lǐng)域?！疤摷僬{(diào)解”案件主要是以財產(chǎn)關(guān)系糾紛為主，極少涉及人身關(guān)系糾紛（個別涉及人身關(guān)系的糾紛也是因背后牽涉財產(chǎn)糾紛），訴訟以非法獲取較大數(shù)額財產(chǎn)或經(jīng)濟利益為主要目的，結(jié)合目前的社會背景尤以房地產(chǎn)為訴訟標的的居多，具體體現(xiàn)在以下六個領(lǐng)域：（1）民間借貸案件；（2）離婚案件一方當事人為被告的財產(chǎn)糾紛案件；（3）已經(jīng)資不抵債的企業(yè)、其他組織、自然人為被告的財產(chǎn)糾紛；（4）改制中的國有、集體企業(yè)為被告的財產(chǎn)糾紛案件；（5）拆遷區(qū)劃范圍內(nèi)的自然人作為訴訟主體的分家析產(chǎn)、繼承、房屋買賣合同糾紛案件；（6）馳名商標認定的案件。
3．檢察機關(guān)應(yīng)如何行使調(diào)查權(quán)。檢察機關(guān)監(jiān)督虛假調(diào)解的難點在于如何證明調(diào)解違反自愿原則，存在當事人惡意串通、虛構(gòu)法律關(guān)系或法律事實的情形。兩高《意見》第三條詳細規(guī)定了檢察院行使調(diào)查權(quán)的情形。應(yīng)當予以明確的是調(diào)查權(quán)是檢察權(quán)的應(yīng)有之義，是人民檢察院依法履行法律監(jiān)督職責的重要保證。調(diào)查既是人民檢察院發(fā)現(xiàn)違法事實的重要手段和途徑，也是決定是否監(jiān)督、采取何種方式進行監(jiān)督的必要依據(jù)。
篇9
首先，民訴法條文數(shù)量的成倍增長有助于消除我國長期形成的立法規(guī)定過于粗簡，司法解釋不斷膨脹的弊端。自1979年我國加強法制建設(shè)進行大規(guī)模立法至今，我國的立法技術(shù)和能力都有了極大的提高。在立法工作取得重大成就的同時，也存在不少問題。其中立法規(guī)定過于粗簡，司法解釋不斷膨脹已成為我國法律的一種特點或者說是一種不好的習慣。這一問題在民訴法中表現(xiàn)的更為突出。比如，1991年修改后的民訴法僅有270個條文，1992年頒布的最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法若干問題的意見》就達320個條文。此后，為適應(yīng)審判實踐的需要，最高法院以司法解釋的形式對民訴法的主要內(nèi)容幾乎進行了全面的補充，以至于學界有人驚呼，民訴法已被肢解、架空。當然，我們也不能過多的指責最高法院。在立法過于原則和立法解釋缺位的情況下，最高法院以司法解釋的形式對民訴法進行補充，以滿足審判實踐的需要，這種做法也是有一定積極意義的。
其次，民訴法只有在條文數(shù)量成倍增長后才能夠承載起現(xiàn)代民事訴訟制度的龐大體系和內(nèi)容。從大陸法系國家的情況來看，其民訴法典基本上都有1000個以上條文。[1]從實際需要來看，我國現(xiàn)行民訴法雖僅有270個條文，但相關(guān)司法解釋已逾千條。[2]三個方面的因素綜合考慮，[3]其條文總數(shù)不會少于900條，否則就無法擔當起為當事人有效行使訴權(quán)和法院行使審判權(quán)提供程序保障的任務(wù)。此外，我國臺灣地區(qū)民訴法的變化情況也從另一個方面為900條提出的合理性提供了佐證。臺灣民訴法是沿襲舊中國的民訴法。該法共九編12章640條，已近70年歷史，其間雖有多次大的修改，但條文總數(shù)沒有變化。臺灣雖保證了其民訴法基本框架的穩(wěn)定性，但有些條文由于承載過多的內(nèi)容，還是給人一種臃腫的感覺。例如，臺灣新增的小額訴訟規(guī)定在436中，該條文從436—1條一直延續(xù)到436—32條。
最后，民訴法只有在條文數(shù)量成倍增長后才能保證其基本框架的長期穩(wěn)定性。大陸法系國家的基本法雖大都有百年以上的歷史，其內(nèi)容也在不斷的更新，但由于制定時條文數(shù)量比較合理，其后的修訂基本上都能在原有框架內(nèi)進行。而我國自上個世紀70年代末開始大規(guī)模立法以來，受“宜粗不宜細”指導思想的影響，每部基本法制定時條文數(shù)量都很少，[4]以致于每次修訂法律均面臨擴充條文的問題，這就影響了法典基本框架的穩(wěn)定性。
二、民事訴訟的目的
應(yīng)確定為程序保障程序保障說是民事訴訟目的的主要學說之一。該說從“正當程序”的觀念出發(fā)，認為民事訴訟的正當性來自其程序的正當，而不是其結(jié)果的正當；民事訴訟程序并不是為了達到正確判斷的手段，其過程本身就是民事訴訟的目的。因此，民事訴訟制度的目的，在于“為實現(xiàn)當事人自律性的紛爭解決提供程序保障”。
在我國，至今仍存在著嚴重的“重實體，輕程序”的傾向。這固然與一定的歷史、文化傳統(tǒng)有關(guān)，有其存在的必然性，同時，與我國立法對程序保障的忽視有很大關(guān)系。但隨著我國社會生活各個方面的巨大變革，這種狀況已越來越不適應(yīng)新時期法制建設(shè)的需要而亟待改觀。近年來，法學界研究程序的熱潮不斷升溫，學者們從不同角度、不同層面論述了程序?qū)Ψㄖ蔚闹匾?，揭示了程序正義與實體正義的辯證關(guān)系，無論在研究的視角還是深度上，均較以往有很大突破。
目的論的研究在國外（尤其是大陸法系國家如德、日）已經(jīng)相當深入，形成了諸如“私法權(quán)利保護說”、“私法秩序維持說”、“糾紛解決說”、“程序保障說”等代表性學說。但在我國民事訴訟法學界，它卻長時間地被忽視，直到上個世紀90年代中期目的論的研究才受到關(guān)注并不斷升溫，其中的程序保障說也受到不少理論與實務(wù)界人士的推崇。如果在民訴法修改時，能以程序保障作為基本理念來設(shè)計我國的民事訴訟制度，肯定要比以其它幾種目的論觀點為基本理念設(shè)計的民事訴訟制度更注重訴訟的程序。這對實現(xiàn)民事訴訟目的從以實體為中心到以程序為中心的轉(zhuǎn)移，扭轉(zhuǎn)長期困擾我國的“重實體，輕程序”的傾向，提高我國的法治和民事訴訟制度的現(xiàn)代化水平都將具有重要的意義。[5]
三、民事訴訟的基本原則應(yīng)由空泛的宣示性條文走向精簡的制約性條文
我國民訴法從第5條至第17條，用13個條文規(guī)定了18項基本原則?；驹瓌t在法條中所占比重之高，創(chuàng)世界民訴法立法之最，這也表明我國立法者對民訴法基本原則的重視程度。但數(shù)量龐大的基本原則體系發(fā)揮作用極其有限，原因在于，立法者主要將其定位于口號的宣示上，缺乏以訴訟權(quán)利制約審判權(quán)力的具體內(nèi)容。要充分發(fā)揮其作用，就必須以現(xiàn)代司法理念來重塑我國民訴法的基本原則，使其由空泛的宣示性條文走向精簡的制約性條文。按照這一指導思想，排除那些不具有基本原則特質(zhì)的原則和已經(jīng)由憲法規(guī)定的原則，我國現(xiàn)行民訴法需要保留的基本原則只有辯論原則和處分原則兩項。這兩項基本原則在各國民訴法中都處于重要位置，在現(xiàn)代法治國家其內(nèi)涵亦比較一致，修訂時增加其對審判權(quán)的制約內(nèi)容即可。[6]此外，還應(yīng)增加直接言詞和集中審理兩項充分體現(xiàn)程序保障要求的基本原則。按照直接言詞原則的要求，法官必須在法庭上親自聽取當事人及其他訴訟參與人的陳述；當事人之間的辯論必須采取口頭方式，證人的證言原則上不能由他人代讀而由證人親自講述；裁判只能由親自看見并聽見案件全部情況的法官來作出，并以庭審中接觸的證據(jù)來認定案件事實。按照集中審理原則的要求，民事案件的審判要保持連續(xù)性，即審理盡量不中斷，法官不更換，審理終結(jié)后隨即合議，作出判決。這兩項在法治國家早已存在的基本原則，可以說對解決我國審判實踐中許多黑箱操作和不規(guī)范？齜具有重要的現(xiàn)實意義H綣能夠規(guī)ú⒐岢怪蔥械幕埃？我國審判實踐中長期存在的判者不審、審者不判和庭外不當干擾等許多弊端都在很大程度上能被克服掉。[7]如果確立直接言詞原則，那么審判委員會決定案件的制度也就可以取消了。
四、民事訴訟的調(diào)解應(yīng)由審判制度變革為法院內(nèi)替代性糾紛解決制度
法院調(diào)解在我國司法實踐中具有悠久的歷史。早在時期，我國陜甘寧邊區(qū)等革命根據(jù)地的法院就立
足于調(diào)解處理民事糾紛。此后，調(diào)解一直是我國民事審判工作的基本方針和旋律，審判實務(wù)中絕大部分民事案件是通過調(diào)解解決的。調(diào)解成為我國民事訴訟中最有特色的制度之一。然而，當法院調(diào)解在消彌紛爭、維護社會秩序等方面取得令人矚目成就的同時，它也產(chǎn)成了一些負面效應(yīng)。例如，調(diào)解與審判混同使法院本身隱含著強制的契機，調(diào)解與審判的混同還導致了法院調(diào)解中實體法和程序法對法官的約束均被軟化，從而助長了司法不公、司法腐敗和地方保護主義等不正之風。不少人認為，區(qū)別于“判決型”的西方民事審判方式，我國傳統(tǒng)民事審判方式的特點是“調(diào)解型”的；這種追求調(diào)解的審判方式在新的社會條件下已經(jīng)不能適應(yīng)需要，并因此產(chǎn)生了一系列的矛盾和弊端。對調(diào)解制度進行改革在學界基本已形成一種共識。筆者認為，我國法院調(diào)解制度改革的主導方向應(yīng)是建立國際上通行的訴訟和解制度，以訴訟和解重塑現(xiàn)行的法院調(diào)解制度，從而推動我國審判模式由“調(diào)解型”向“判決型”轉(zhuǎn)化。與此同時，設(shè)計附設(shè)于法院的非訟化調(diào)解，作為我國的法院內(nèi)替代性糾紛解決制度即司法ADR的一部分。
司法ADR是多元化糾紛解決機制中的一個重要組成部分，是近年來國際上興起的在司法程序內(nèi)迅速解決糾紛的一種新的方法和手段。它與簡易、小額訴訟從不同的角度為法院解決積案問題發(fā)揮了重要作用，在降低當事人訴訟成本，節(jié)約國家司法資源方面具有異曲同工之效。簡易、小額訴訟程序主要適用快速的方法審理案件，而司法ADR則是將案件處理在法院正式審理前，屬于法院內(nèi)具有廣義上司法性質(zhì)的糾紛處理程序。我國目前還缺乏國際上廣泛流行的司法ADR制度，因此，增設(shè)司法ADR是非常重要的。從必要性來看，它是分流我國日益增多的案件的需要。從可行性來看，近年來，司法ADR在國外的迅速發(fā)展和取得的顯著效果在我國產(chǎn)生了較大的影響，引起了我國理論與實務(wù)界的廣泛關(guān)注，并對引進該制度達成了普遍的共識。司法ADR在我國的主要形式必然是調(diào)解，[8]而各種形式的調(diào)解人們大都是比較熟悉并容易接受的。盡管作為司法ADR的調(diào)解與現(xiàn)行的法院調(diào)解之間有一定的差異，但由于新的調(diào)解民主和合意程度均比較高，因此，這絲毫不會影響人們對其的接受度，并將成為人們
更愿意接受的一種調(diào)解形式。
五、民事訴訟的審級應(yīng)由二審終審更新為多元化審級制度
按照學界比較有代表性的解釋，民事訴訟采兩審終審制，且絕大多數(shù)案件由基層法院作為第一審，主要是考慮到我國地域遼闊，很多地方交通不方便，實行二審終審，絕大部分民事案件可在當事人所在轄區(qū)解決，一方面可以方便訴訟，減少訟累；另一方面，也便于高級人民法院或最高法院，集中精力搞好審判業(yè)務(wù)的指導、監(jiān)督。以二審終審制為基礎(chǔ)，以再審制為補充的審判制度是我國審級制度的一個特點。[9]但是，隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展和案件類型和數(shù)量的劇增，這種審級制度所存在的各種矛盾就凸現(xiàn)出來，當那些不滿二審判決的當事人尋求正常上訴的渠道被兩審終審制堵塞的時候，大量復(fù)審案件便紛紛涌向再審程序這個特殊的復(fù)審程序，于是，再審程序不斷地膨脹，裁判的穩(wěn)定性和權(quán)威性因此受到嚴重破壞。面對如此嚴峻的“司法危機”，理論與實務(wù)界越來越多的人對我國審級制度存在的問題開始了理性的反思，并對民事訴訟的審級由二審終審走向多元化審級制度形成了共識。
審級制度的改革主要涉及以下三個方面的問題：[10]
首先，針對不同類型的案件，建構(gòu)多元化的審級制度。對此，不少學者已作了有益的探討。比如說，對一般民事案件仍實行兩審終審，對符合特定條件的案件（如有原則性意義的案件）實行三審終審，對小額訴訟案件實行一審終審或有限制的兩審終審?？梢越梃b外國法中的允許“當事人訂立不上訴協(xié)議”和“越級上訴”等規(guī)定。還可以將第三審原則上確定為書面審，等等。
其次，重新界定四級法院的性質(zhì)和功能并據(jù)此對法院系統(tǒng)進行調(diào)整。[11]我國法院各審級功能混淆并存有嚴重的非專業(yè)化傾向，因此，法院機構(gòu)的改革必須在打破現(xiàn)有框架的基礎(chǔ)上，按照現(xiàn)代審級制度和司法獨立的要求重新進行設(shè)計：
1弊罡叻ㄔ骸W罡叻ㄔ菏槍家最高審判機關(guān)，作為普通案件的第二次復(fù)審法院，其功能主要是通過對第二次復(fù)審案件的法律審來保證國家法律的統(tǒng)一適用；
2備嘸斗ㄔ骸0湊帳瀾綹鞴的通例，高級法院被定位為上訴法院，主要受理第一次復(fù)審的案件；
3背跎蠓ㄔ骸9賾誄跎蠓ㄔ旱納柚茫我國也應(yīng)按照國際上通行的做法，將基層法院改造成專門處理簡易、小額訴訟案件的初審法院，而將中級法院改造成普通案件的初審法院和簡易小額案件的上訴審法院。[12]
最后，在改革審級制度的基礎(chǔ)上，嚴格控制再審。改革再審制度，應(yīng)將再審程序的發(fā)動主要限于當事人提起再審之訴。再審程序的條件應(yīng)特別嚴格，由制定法明確列舉。當然，再審案件數(shù)量的大幅度減少是以正常復(fù)審制度的完善和案件質(zhì)量的提高為前提的，否則，僅從限制再審案件一個方面著手，問題也許會更加嚴重。所以，我們在改革再審制度時，必須將再審與上訴審兩種復(fù)審制度的改革結(jié)合起來進行。此外，司法獨立與法官隊伍的改革等問題也應(yīng)一并予以考慮，才能收到更好的效果。新晨
除上述五個方面的問題外，民訴法的修改還涉及到主管和協(xié)議管轄范圍的擴大，證據(jù)和簡易程序制度的建構(gòu)，審前程序和特別程序的改革和完善等問題。限于篇幅，這里就不再一一討論。
注釋：
[1]如法國民訴法有1507個條文，德國民訴法有1066個條文，繼承葡萄牙法律的我國澳門地區(qū)民訴法也有1284個條文。
篇10
由于諸多因素的影響，法院系統(tǒng)非常注重案件的調(diào)解結(jié)案率，一些法院將法官的調(diào)解結(jié)案率和獎金福利、職稱、先進等掛鉤，由此出現(xiàn)了一些法院的法官在審案時出現(xiàn)變相強制調(diào)解的情況，即若不接受調(diào)解，也不會審理案件。我國《民事訴訟法》第9條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，應(yīng)當根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當及時判決?！钡?5條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，根據(jù)當事人自愿的原則，在事實清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進行調(diào)解。”由此可知，我國民事訴訟法規(guī)定調(diào)解應(yīng)遵循“自愿原則”、“合法原則”和“查清事實、分清是非原則”。那么法院的這種行為是否是違法？“自愿原則”是否應(yīng)該繼續(xù)堅持？此外，根據(jù)我國民事案件審判的情況，有些案件并沒有完全查清事實，這是否可??？
一、自愿原則
自愿原則，指民事調(diào)解必須在當事人自愿的基礎(chǔ)上進行，不得強迫。由于調(diào)解是當事人雙方以協(xié)議的方式，自主解決糾紛，消除矛盾，不是通過國家的強制力，也不是通過法院審判人員的裁判，以強制的方式解決糾紛。既然解決方式是自主解決，所以是否采用此方式也應(yīng)該是自愿的，這樣才能真正實現(xiàn)公正。民事訴訟的一個重要的目的性價值就是程序自由價值，它反映了民事訴訟程序價值的主體性尤其是個體性。程序自由突出表現(xiàn)為個體的自由，個體自由的根本標志在于訴訟價值主體合乎目的地支配訴訟程序，選擇、判斷和接受訴訟程序。豎它要求保障訴訟主體的選擇自由、保障當事人的訴權(quán)和訴訟權(quán)利不受審判權(quán)的貶損和壓制，不得對當事人的訴權(quán)和訴訟權(quán)利的正當行使設(shè)置任何不適當、不公正的障礙和束縛。如果法官在訴訟過程中違反了這些要求，這一程序就是不公正的，即違反了程序公正。公正包括實體公正和程序公正，程序公正是實體公正的前提，如果所謂的實體真實結(jié)果是通過不公正的手段得到的，這一實體結(jié)果也是不正當?shù)?，正如羅爾斯在《正義論》中指出“公正的法治是正義的基本要求，法治取決于一定形式的正當過程，這又主要通過程序來體現(xiàn)?！?如果在訴訟調(diào)解中不遵循自愿原則，就是違反了當事人自由選擇的權(quán)利，侵犯了當事人的訴權(quán)和訴訟權(quán)利。
訴權(quán)是指當事人請求人民法院行使審判權(quán)，以保護自己的合法權(quán)益、實現(xiàn)其實體權(quán)益的權(quán)利。法律規(guī)定當事人具有訴權(quán)，人民法院作為國家審判機關(guān)，也就負有保障當事人訴權(quán)的職責，即行使審判權(quán)既是法院的權(quán)力，也是法院的義務(wù)。當事人向法院起訴就是訴權(quán)的行使，也是要求法院履行職責的行為指令，法院也就應(yīng)該履行職責，行使審判權(quán)，定紛止爭，保障當事人的合法權(quán)利。法官在訴訟過程中，強行調(diào)解，不遵循當事人的意愿，就是對訴權(quán)的侵犯。如果破壞這一原則，盲目追求調(diào)解率，這將破壞整個民事訴訟制度，訴權(quán)將形同虛設(shè)；程序公正也只是口號，因為當事人連糾紛解決方式的正當權(quán)利都已蕩然無存。
二、查清事實、分清是非原則
查清事實、分清是非原則，即調(diào)解必須在查明案件事實的前提下，在事實真實的基礎(chǔ)上進行，要求法院查明當事人雙方爭議的基本法律關(guān)系，只有首先弄清案件事實，到達真實，才能抓住雙方當事人爭議的焦點，有針對性地做好調(diào)解工作，進而促使雙方當事人心服口服地達成并履行調(diào)解協(xié)議。如果事實不清，責任不明，只能成為“和稀泥”式的調(diào)解，既不利于糾紛的正確、及時解決，也不利于提高法院的辦案質(zhì)量。豐這一度是我國理論界和實物界的通論。我國之所以強調(diào)事實清楚原則，主要有以下三方面原因：（1）我國民事訴訟遵循職權(quán)主義訴訟模式，法院在整個訴訟結(jié)構(gòu)中占主導地位，雖然我國也提出了當事人的處分原則，但是并不完全的，即法院審判的范圍不受當事人訴訟請求的限制，當事人對于實體權(quán)利和訴訟權(quán)利的處分要受法院的制約；（2）公正包括實體公正和程序公正，我國的民訴實務(wù)更側(cè)重實體公正，即希望通過民事訴訟實現(xiàn)“客觀真實”的再現(xiàn)，所以認為調(diào)解也必然以查明事實為前提；（3）在我國，調(diào)解被認為是法院的審判行為，是行使審判權(quán)審理案件的一種方法和形式，豑是法院的審判職能和當事人訴訟行為結(jié)合的產(chǎn)物，是審判權(quán)和訴權(quán)的有機結(jié)合。所以調(diào)解的重點就不是如何保障當事人的意思自愿（這也是我國民事調(diào)解自愿原則沒有得到充分貫徹的原因之一），而是如何能使審判權(quán)得到運用，其具體表現(xiàn)就是法官積極運用職權(quán)“查清事實，分清是非”。
民事調(diào)解是當事人處分權(quán)的一種體現(xiàn)，應(yīng)該充分尊重當事人的意愿，如果當事人對調(diào)解的內(nèi)容達成一致意見，也就不需要法院一定要查清事實，分清是非：（1）調(diào)解是當事人處分其權(quán)利、合意解決糾紛的行為，是處分原則的一種具體體現(xiàn)。法官在調(diào)解中只是促使當事人達成調(diào)解協(xié)議的“外因”，對調(diào)解如何終結(jié)、民事爭議如何解決、權(quán)利如何補救并無決定權(quán)，當事人才是調(diào)解的內(nèi)因，因為調(diào)解本質(zhì)是當事人處分權(quán)利的行為，具有自愿性，這也就排除了法院審判權(quán)運用的可能。如果當事人之間達成了調(diào)解協(xié)議，法院卻要求一定要查清事實，分清是非，這侵犯了當事人的處分權(quán)；（2）查清事實與民事訴訟及調(diào)解制度本身存在矛盾。首先，民事訴訟的目的是定紛止爭，若當事人之間達成協(xié)議，糾紛解決了，法院再追究案件的事實已無必要；其次，案件事實的主張和證明主要由當事人負責，證據(jù)只有經(jīng)過當事人的質(zhì)證后才能作為認定事實的依據(jù)，當事人達成協(xié)議后，積極舉證、質(zhì)證的可能性降低，查明事實、分清是非的可能性也就降低；其次，若案件事實已經(jīng)查明，法院就可以按照認定的事實對案件進行審判，調(diào)解存在的價值也會產(chǎn)生質(zhì)疑；最后，調(diào)解制度在我國能得到支持的一個重要原因是我國傳統(tǒng)“和合文化”的影響，調(diào)解一方面可以節(jié)約司法資源，另一個重要的方面是調(diào)解有利于恢復(fù)當事人之間的關(guān)系，有些案件如果過分強調(diào)誰是誰非，只會給雙方關(guān)系帶來不利影響，如婚姻案件。
三、結(jié)語
篇11
人身意外傷害事故不僅僅是法律問題，更重要的是社會問題。我們將從現(xiàn)有法律規(guī)定和司法實踐的角度展開分析，對人身意外傷害事故糾紛的解決進行多維思考，希望在依法治國大環(huán)境下有一個合理的解決路徑。
一、問題的提出
下面讓我們先來看一個案例： 某高校學生違反學校規(guī)定翻越學校圍墻，到校外上網(wǎng)。因擔心被發(fā)現(xiàn)在奔跑途中摔倒在地，造成重傷。家人認為因其在學校受傷，提出要學校承擔全部責任。該同學住院期間，學校先后墊付醫(yī)療費用共兩萬多元，并且?guī)推漕I(lǐng)取保險金2萬元，出院后其家人多次到學校要求賠償，并說學校如果不進行賠償，將到有關(guān)部門上訪。在本案中有以下幾個問題需要引起我們的深思：
一是該同學受傷學校是否應(yīng)當承擔責任，學校若需承擔責任，則需承擔何種責任，由誰來承擔相關(guān)的舉證責任。二是該同學家人到學校鬧事其行為是否構(gòu)成違法，公安部門是否有義務(wù)采取強制措施制止該項違法行為。三是在該同學拒絕通過民事訴訟的途徑解決問題的前提下，學校能否以其拒不償還墊付的醫(yī)療費用為由提起民事訴訟，然后就學校是否構(gòu)成侵權(quán)責任一并向法院提起民事訴訟。四是人民調(diào)解工作秉承的原則是什么，在當事人不同意司法機關(guān)介入的糾紛中調(diào)解書的法律定位問題。本案的典型之處在于整個案件處理看起來都是有法可依，而實際處理卻不能步入法制軌道解決問題，這正是當前高校學生意外傷害事故問題處理的難點所在。
二、高校學生人身意外傷害事故處理所遇困境的根源分析
高校學生作為一個特殊的群體法律對其保護應(yīng)當體現(xiàn)特殊性，高校學生一般年齡都在18周歲以上，按照我國《民法通則》第 11 條的規(guī)定，十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定，對未成年人依法負有教育、管理、保護義務(wù)的學校、幼兒園或者其他教育機構(gòu)，未盡職責范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應(yīng)當承擔與其過錯相應(yīng)的賠償責任。學校對學生承擔具有監(jiān)護人角色的義務(wù)也僅是對處于未成年階段的學生而言的。作為高校學生而言，學校對其不具有監(jiān)護的義務(wù)?！肚謾?quán)責任法》第38條規(guī)定，無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)應(yīng)當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。該法第39條規(guī)定，限制民事行為能力人在學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害，學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到教育、管理職責的，應(yīng)當承擔責任。該法第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構(gòu)學習、生活期間，受到幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任；幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責的，承擔相應(yīng)的補充責任。
從我國民事立法的有關(guān)規(guī)定來看，法律主要是對于未成年人在學校學習、生活期間受到的人身損害賦予了享受特殊保護的權(quán)利，賦予承擔監(jiān)護義務(wù)的學校更高的安全保護義務(wù)。《侵權(quán)責任法》對學校對無民事行為能力人在學校學習、生活期間受到的人身傷害實行過錯推定歸責原則，學校負有舉證責任。而對限制行為能力人在學校學習、生活期間受到的人身傷害，則按照過錯責任原則承擔責任?！肚謾?quán)責任法》區(qū)分無行為能力人和限制行為能力人的在學校受到的人身傷害按照不同的歸責原則進行處理，充分展示了立法者將公平維護民事主體的權(quán)益放在首要的考慮因素。對未成年人進行特殊保護成為我國民事立法的一項基本原則，這在不同時期的民事立法和不同的民事法律中都是一脈相承的。很顯然高校學生，除少數(shù)的特殊情況之外，都不屬于法律所特殊保護的對象。從法律上就上述案件進行分析而言，高校對該同學沒有監(jiān)護義務(wù)，也就是說沒有所謂的“未盡到管理、教育職責”，因此不應(yīng)當承擔民事賠償責任。
三、我國有關(guān)人身傷害事故問題解決的復(fù)雜性的影響因素
當前司法的價值觀發(fā)生了很大變化，司法機關(guān)一味追求和諧，息訴率、調(diào)解率成為法院考核的基本標準之一，在這種指揮棒的指導下，法官可能會以犧牲公平、公正法律理念為代價。很多法院把提高訴訟案件的調(diào)解率、結(jié)案率作為指標性的政策進行宣示，作為一種對司法行為的政治性要求，這種要求與一些傳統(tǒng)意識的交互作用，進而更加強化了調(diào)解的強制性。這種現(xiàn)象已經(jīng)引起了學界的廣泛關(guān)注。2010 年，最高人民法院制定了《關(guān)于進一步貫徹“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”工作原則的若干意見》之后，無疑對調(diào)解工作注入一劑強心針。2011 年最高人民法院的工作報告中明確指出，《關(guān)于進一步貫徹“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”工作原則的若干意見》的制定，指導各級法院更好地運用調(diào)解手段化解矛盾，努力實現(xiàn)“案結(jié)事了人和”。堅持合法自愿原則，對依照法律可以調(diào)解、根據(jù)案情能夠調(diào)解、調(diào)解處理效果更好的案件，選擇調(diào)解方式解決糾紛，各級法院一審民商事案件調(diào)解撤訴率達65.29%。著力構(gòu)建貫穿立案、審判、執(zhí)行全過程，覆蓋刑事、民事、行政、執(zhí)行各領(lǐng)域的調(diào)解、協(xié)調(diào)、和解工作機制，盡可能通過調(diào)解化解矛盾糾紛。加強訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制建設(shè)，發(fā)揮人民調(diào)解組織、社會團體、律師、專家、仲裁機構(gòu)的作用，通過在法院設(shè)立人民調(diào)解工作室等做法，引導當事人就地、就近選擇非訴方式解決糾紛。提出積極推動建立人民調(diào)解、行政調(diào)解、司法調(diào)解相結(jié)合的“大調(diào)解”工作體系，加強三者之間在程序?qū)?、效力確認、法律指導等方面的協(xié)調(diào)配合，共同化解社會矛盾，促進社會和諧穩(wěn)定。
四、解決人身意外傷害事故的措施
高校學生作為一個特殊的群體，對其進行特殊的保護是一項系統(tǒng)工程，不僅是民法調(diào)整的內(nèi)容，也是行政法和社會保障法調(diào)整的內(nèi)容。在法律設(shè)置上既要考慮學生利益的保護，又要注重學校利益的保護。必須樹立法治社會的理念，嚴格依法辦事、依法維權(quán)，才能從根本上建立和諧校園。防止任何一方濫用權(quán)利，或者通過其他非法定的方式解決糾紛，形成社會不穩(wěn)定事件。只有將其納入法制化的軌道，才能從根本上改變傳統(tǒng)的規(guī)避法律、甚至不愿通過司法途徑解決問題的做法，真正實現(xiàn)實際上的公平正義。
當前社會糾紛的解決呈現(xiàn)出多元化的發(fā)展態(tài)勢，除司法途徑解決之外，訴訟外糾紛解決機制得到了廣泛的認同。1982 年憲法第一次把人民調(diào)解委員會作為“基層群眾性自治組織”的組成部分，為我國人民調(diào)解制度的健全和發(fā)展提供了充分的憲法保障。憲法還明確規(guī)定，人民調(diào)解委員會的基本職能是“調(diào)解民間糾紛”，這就明確劃清了人民調(diào)解組織同國家機關(guān)和一般群眾團體的界限。1982 年頒行的《民事訴訟法（ 試行） 》第14條對人民調(diào)解委員會的性質(zhì)和人民調(diào)解的原則作了規(guī)定。1989 年，國務(wù)院頒行了《人民調(diào)解委員會組織條例》，1990年4月，司法部了《民間糾紛處理辦法》，從而全面規(guī)定了人民調(diào)解制度的內(nèi)容。
篇12
一、虛假民事訴訟的現(xiàn)狀
近年來，虛假民事訴訟案件頻頻發(fā)生。浙江高院曾做過一項調(diào)查，基層法院近九成法官稱曾接觸到虛假訴訟案件，八成法官感覺該類案件有逐年遞增的趨勢。
虛假民事訴訟具有一定的隱蔽性，實踐中不易被司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)。但較之于正常案件，其異常現(xiàn)象依然有跡可循，該類案件主要呈現(xiàn)以下特點：
一是動機多為離婚糾紛中的夫或妻一方為多分夫妻共同財產(chǎn)或債務(wù)人意圖在法院執(zhí)行分配中減少債務(wù)的清償而與他人虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
二是案件類型多為借貸糾紛案件。借貸糾紛案件因法律關(guān)系簡單，證據(jù)容易偽造而備受虛假民事訴訟當事人的“青睞”。
三是涉案金額較大。動輒上百萬元，有的甚至達上千萬元。
四是案件審級多為一審生效案件。虛假民事訴訟案件一般是原被告雙方串通，雙方配合默契，不存在對抗場面并千方百計加快訴訟進程，因而當事人鮮有上訴。
五是結(jié)案方式以調(diào)解結(jié)案比較普遍。民事調(diào)解制度的固有局限成了虛假民事訴訟的溫床，因而該類案件以調(diào)解方式結(jié)案占相當比例。
二、檢察機關(guān)規(guī)制虛假民事訴訟的必要性及難點
（一）檢察力量介入規(guī)制虛假民事訴訟的必要性
面對愈演愈烈的虛假民事訴訟，反應(yīng)較為靈敏的是法院系統(tǒng)。法院通常采取在立案階段的警示和審查、在庭審階段的審理和報告以及查處虛假訴訟案件及有關(guān)涉案人員等措施規(guī)制虛假民事訴訟。為此，一些法院還專門形成了規(guī)范性文件，雖然法院的上述措施使其在防范和查處虛假民事訴訟方面取得了一定的成績，但是這些措施都相當程度上依賴于法官的責任心和職業(yè)敏感性。囿于當前法院案多人少及法官受業(yè)績考核、評估體系中結(jié)案率、改判率、調(diào)解率等指標的壓力影響，加之目前“法院居中引導、當事人積極參與”的民事訴訟模式和民事訴訟“尊重當事人處分權(quán)”原則的影響，都使法院難以全方面遏制虛假民事訴訟。而查處虛假民事訴訟的另一力量——公安機關(guān)，由于普遍存在警力不足，疲于應(yīng)付重大刑事案件，往往無暇顧及所謂的“小案件”，加之當前對虛假民事訴訟行為是否應(yīng)當給予刑事制裁以及如何進行刑事制裁，法律規(guī)定不夠明確，公安機關(guān)對查處該類案件經(jīng)驗不足等等都使公安機關(guān)在查處虛假民事訴訟上缺乏主動性。
法院、公安機關(guān)在規(guī)制虛假民事訴訟上的不足，亟需作為法律監(jiān)督機關(guān)的檢察機關(guān)力量的介入。民事檢察監(jiān)督是我國憲法賦予檢察機關(guān)的監(jiān)督權(quán)力，作為民事訴訟程序過程中產(chǎn)生的虛假民事訴訟，檢察機關(guān)應(yīng)當對其進行監(jiān)督，這既是法律賦予檢察機關(guān)的一項職責，也是一項義務(wù)。我國檢察機關(guān)的法律監(jiān)督職能對遏制虛假民事訴訟具有獨特的優(yōu)勢，檢察處于公安與法院的中間環(huán)節(jié)，其法定監(jiān)督職能能夠左右逢源：既能通過啟動審判監(jiān)督程序促使法院通過再審程序?qū)υ瓕忓e誤裁判作出否定，又能通過偵查監(jiān)督制約公安機關(guān)的執(zhí)法行為。而且檢察機關(guān)較之法院，對于案件處理結(jié)果處于超然的地位，沒有案件改判的壓力，同時在受理虛假民事訴訟案件申訴上，天然比法院更能取得申訴人的信任。而較之公安機關(guān)，檢察機關(guān)除了刑事制裁，還可以以民事途徑規(guī)制虛假民事訴訟。因而，檢察機關(guān)應(yīng)當成為規(guī)制虛假民事訴訟的重要力量。
（二）檢察機關(guān)規(guī)制虛假民事訴訟的難點
如上文所述，檢察機關(guān)在規(guī)制虛假民事訴訟中確實有諸多優(yōu)勢，但由于法律規(guī)定及制度架構(gòu)等方面的因素，在實踐中也存在不少困難，具體梳理如下：
1.發(fā)現(xiàn)案件線索頗難。由于歷史及機構(gòu)配置等多方面原因，民事檢察監(jiān)督在公眾中缺乏知名度，案件線索來源匱乏歷來是民事檢察監(jiān)督工作的瓶頸。加之虛假民事訴訟案件通常是雙方當事人串通，原審當事人申訴實屬罕見，這使得檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)虛假民事訴訟案件線索難上加難。
2.檢察監(jiān)督范圍存在局限性。依照修改后民訴法規(guī)定，當調(diào)解書“損害國家利益、社會公共利益”時檢察機關(guān)可以提出抗訴或檢察建議，但對于什么是“社會公共利益”以及調(diào)解書內(nèi)容有損案外第三人合法權(quán)益，檢察機關(guān)是否可以進行法律監(jiān)督等諸多問題并無明文規(guī)定，這使得大量以調(diào)解方式結(jié)案的虛假民事訴訟案件游離于檢察機關(guān)的法律監(jiān)督范圍之外。
3.查處方法手段有限。修改后的《民事訴訟法》規(guī)定：“人民檢察院因履行法律監(jiān)督職責提出檢察建議或者抗訴的需要，可以向當事人或者案外人調(diào)查核實有關(guān)情況?！痹撘?guī)定賦予檢察機關(guān)民事檢察監(jiān)督調(diào)查權(quán)。但是，虛假民事訴訟被媒體稱為所謂智者的法律游戲，查處具有一定難度，檢察機關(guān)對有虛假民事訴訟嫌疑但不涉嫌刑事犯罪或雖涉嫌刑事犯罪但不屬于自行偵查范疇的案件，沒有偵查權(quán)，只有普通的調(diào)查核實權(quán)，這使得查處該類案件只能依賴于當事人的自愿配合，而缺乏其他法律措施應(yīng)對。對涉嫌刑事犯罪屬公安機關(guān)管轄的案件，因筆者上文所述的多種原因，公安機關(guān)在查處此類案件上缺乏主動性，使得檢察機關(guān)移送的線索經(jīng)常如泥牛入海杳無音訊。
三、檢察機關(guān)規(guī)制虛假民事訴訟的對策建議
檢察機關(guān)規(guī)制虛假民事訴訟雖然困難重重，但我們應(yīng)有一種應(yīng)對性的警覺：在現(xiàn)行法律體系框架之下不斷調(diào)整自己的腳步，針對虛假民事訴訟行為采取相應(yīng)的對策，以遏制此類現(xiàn)象的發(fā)生和蔓延。
篇13
為了在立法上更有力的打擊這種破壞壞境的行為，經(jīng)過眾多法學專家和環(huán)境保護有關(guān)人士的多年努力，終于將公益訴訟制度在2012年修改《民事訴訟訴法》時納入其中，《民事訴訟法》第五十五條規(guī)定：對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提訟。這樣簡短的一句話，卻成了新《民事訴訟訴法》的最大亮點，也了了幾代法律人不斷追求公益訴訟的心愿。然而新《民事訴訟訴法》實施10個月以來，環(huán)境公益訴訟屢遭尷尬，大多以主體不適格駁回，沒有一起勝訴案件。
中華環(huán)保聯(lián)合會環(huán)境法律服務(wù)中心副主任兼督查訴訟部部長馬勇近日向《法制日報》記者透露，各地法院在多起公益訴訟中均已“中華環(huán)保聯(lián)合會作為民事公益訴訟原告主體資格不適格”駁回了該會提起的多起環(huán)境公益訴訟?！凹幢闶窃谛旅裨V法實施前，中華環(huán)保聯(lián)合會在設(shè)有環(huán)保法庭的法院提起的環(huán)境公益訴訟沒有一起因主體資格不適格而被法院拒絕立案的。”馬勇說，今年即新民訴法生效后，中華環(huán)保聯(lián)合會提起的環(huán)境公益訴訟法院未受理一起。有專家擔心，如果有關(guān)司法解釋再不出臺，環(huán)境公益訴訟或面臨全面倒退。
一、環(huán)境公益訴訟所面臨的困境
本文通過對環(huán)境公益訴訟這一制度多方面的調(diào)查與研究后，粗淺地提出了關(guān)于環(huán)境民事公益訴訟制度的一些設(shè)想，從原告資格，舉證責任、調(diào)解制度、和訴訟費用等幾個方面闡述了自己對于此項制度的一些看法和建議。
在我國發(fā)生環(huán)境民事公益訴訟的案例有很多，下面，筆者將舉出一例，來進行探討。2013年2月，在江蘇??陽發(fā)生一起池塘污染事件，被告高某將工業(yè)用途的剩余污泥倒入池中，導致整個村莊惡臭難聞，村民每天在驚恐中度過，有些村民十分害怕，因為不知池塘中含有什么物質(zhì)。全村人的生活秩序不能保證。有關(guān)部門對污染的池塘進行了抽樣檢測，發(fā)現(xiàn)各種指標均超標。在原被告雙方同意的情況下，進行了調(diào)解，在調(diào)解的過程中，雙方就是否存在環(huán)境侵害為焦點，最終雙方達成了協(xié)議，最終被告承擔的責任和檢測所用的費用共計70多萬元。
（一）原告資格的范圍較小
修改后的《民訴法》有兩種主體資格不足以使該項制度完善。公民這一主體并沒有列入到訴訟主體中。還有哪些主體可以列入到其中？關(guān)于公益訴訟主體資格問題只有在這部法律中有這一規(guī)定，即主體被限定在社會團體和社會組織中。從現(xiàn)實需要來講，的確原告范圍應(yīng)該不斷擴大，因為很多情況下，公民個人會積極踴躍地提訟，面對立法的缺失，我們法院也無能為力，因為畢竟是法律無明確的規(guī)定的，其次就是檢查機關(guān)面對環(huán)境侵權(quán)應(yīng)該持的態(tài)度，是置之不理還是主動提訟呢？最后就是環(huán)保機關(guān)的可以作為訴訟主體嗎？讓它作為原告有什么弊端嗎？的確，它是一個不錯的訴訟主體，無論從訴訟地位還是從它的職能方面來說都是符合條件的。所以說在立法上還是有空間可以去填補。
（二）管轄法院不明確
在我國的法律中，關(guān)于環(huán)境民事公益訴訟的管轄法院還不明確。但是這一司法實踐中做法到底是否符合理論要求？是否具有其合理性？現(xiàn)實中由誰來管轄這一案件呢？雖然??陽法院在管轄這個案件時就是中級法院管轄的，但是也不能說就是正確的，不過的確現(xiàn)實中很多類似案例都是由中院管轄的，人們也認為中院管轄是不錯的選擇，但是，到底合不合適呢？這些問題是值得探討的。
（三）是否適用調(diào)解原則
在上述案例中，法院用了調(diào)解的方式解決了案件。但這種方式是否能達到真正的公平正義呢？原被告雙方達成協(xié)議，被告賠償數(shù)額達70多萬，但是這雖然解決了原被告雙方的問題，但是這樣的結(jié)果不一定，就滿足公益訴訟所要達到的效果，因為畢竟公益訴訟所要取得的社會效果是讓大家都能得到滿意的效果，所以，調(diào)解與否，值得深思一番。
（四）訴訟費用的問題
案例中當?shù)氐霓r(nóng)民得到了他們所想要的。但是環(huán)保組織卻一無所獲。這種局面是很容易挫傷原告的的積極性的，雖然在此案例中，是原告勝訴，被告承擔了敗訴的費用。設(shè)想一下，如果在本案中原告敗訴了，那訴訟費用按照一般的民事訴訟你程序應(yīng)該是原告方承擔，如果這樣的話想必環(huán)保組織以后再碰到這樣的事可能不會提其訟了。
二、關(guān)于完善環(huán)境民事公益訴訟制度的設(shè)想
